Einde inhoudsopgave
Rechten van polishouders bij portefeuilleoverdracht, juridische fusie en juridische splitsing door verzekeraars (O&R nr. 148) 2024/9.3.3
9.3.3 Het versturen van een kennisgeving aan de polishouders van de overdragende en de verkrijgende verzekeraar
mr. A.M.M. Menken, datum 01-01-2024
- Datum
01-01-2024
- Auteur
mr. A.M.M. Menken
- JCDI
JCDI:ADS949905:1
- Vakgebied(en)
Verzekeringsrecht (V)
Voetnoten
Voetnoten
Section 3 subsection 2(b) Regulations 2001 SI 2001/3625.
Section 3 subsection 3 (b) Regulations 2001 SI 2001/3625 en Section 3 subsection 4 Regulations 2001 SI 2001/3625: “A copy of the report and a statement setting out the terms of the scheme and containing a summary of the report must be given free of charge to any person who requests them.” In section 1 subsection 2 Regulations 2001 SI 2001/3625 wordt “the report” gedefinieerd als “the scheme report mentioned in section 109(1) of the Act”. In de Nederlandse vertalingen van een dergelijk ‘statement’ wordt voor dit ‘statement’ bijvoorbeeld voor de benaming ‘de Brochure’, ‘de Gids’ of ‘het Informatiedocument’ gekozen.
Zie de definitie van ‘a summary of the report’ in Section 1 subsection 2 Regulations 2001 SI 2001/3625.
Section 3 subsection 2(a) Regulations 2001 SI 2001/3625.
Section 3 subsection 3(a) Regulations 2001 SI 2001/3625. In de bij deze regulations behorende explanatory note (“This note is not part of the Order”) staat vermeld dat de Financial Services Authority de toezichthouder is. Bij de invoering van het ‘twin peaks model’ zijn de taken van de Financial Services Authority verdeeld over de PRA en de FCA. In de PRA Statement of Policy, artikel 2.51 wordt er vanuit gegaan dat deze regeling voorschrijft dat de PRA deze teksten goedkeurt. In Annex 1 section 18 PRA/FCA Memorandum of Understanding, p. 31 hebben de PRA en de FCA afgesproken dat de PRA “will also co-ordinate with the FCA” voordat hij teksten van advertenties en kennisgevingen goedkeurt. Idem FCA Handbook 18.2.1A onder (3).
PRA Statement of Policy, artikel 2.57 en FCA Handbook 18.2.50.
PRA Statement of Policy, artikel 2.53.
FCA Handbook 18.2.46.
Section 4 subsection 2 Regulations 2001 SI 2001/3625: “The requirements in regulation 3(2)(a) (ii) and (iii) and (b) may be waived by the court in such circumstances and subject to such conditions as the court considers appropriate.”
PRA Statement of Policy, artikel 2.53.
FCA Handbook 18.2.46.
High Court of Justice of England and Wales (Chancery division) (Verenigd Koninkrijk) 30 juni 2011, [2011] EWJC 1901 (Aviva International Insurance Ltd).
Zie hierover Khomenko, European Insurance Law Review 19 februari 2017, p. 41. Aan deze uitspraken over ‘notifications’ werd ook veel aandacht besteed in een ‘briefing note’ van het Londense advocatenkantoor Clifford Chance uit 2011. Deze ‘briefing note’ heb ik geraadpleegd op de website 2011-the-year-of-the-insurance-business-transfer.pdf (cliffordchance.com).
FCA Finalised Guidance 22/1, p. 44-47.
FCA Finalised Guidance 22/1, p. 37-41.
FCA Finalised Guidance 22/1, p. 37-41: “Our interest here is to ensure that the Applicants’ communications (including the formal Legal Notice required by the Transfer Regulations, the individual Policyholder communications, website material and any advertising) are clear, fair and not misleading.” Vergelijk bijvoorbeeld de Leidraad informatieverstrekking aan deelnemers bij een Collectieve Waardeoverdracht van de AFM, p. 6, besproken in hoofdstuk 8.8 van dit onderzoek. Daarin geeft de AFM voor de informatieverstrekking over een collectieve waardeoverdracht aan dat die “tijdig, evenwichtig, duidelijk en begrijpelijk” moet zijn.
FCA Finalised Guidance 22/1, p. 35-36.
FCA Finalised Guidance 22/1, p. 36.
FCA Finalised Guidance 22/1, p. 43.
Het versturen van een kennisgeving aan alle polishouders is verplicht, maar een ontheffing van die verplichting is mogelijk
Er moet aan iedere polishouder van de betrokken verzekeraars (‘every policyholder of the parties’) een kennisgeving worden gestuurd over het indienen van het verzoekschrift.1 Daarin moet vermeld staan waar de betrokkene een kopie van het deskundigenverslag (‘scheme report’) kan opvragen. Hij moet ook een brochure (‘statement’) kunnen opvragen waarin de voorwaarden van de portefeuilleoverdracht worden uiteengezet en waarin een samenvatting is opgenomen van het deskundigenverslag.2 Er is uitdrukkelijk bepaald dat de samenvatting van het deskundigenverslag zodanig moet zijn samengesteld dat de waarschijnlijke effecten van de portefeuilleoverdracht voor de polishouders van zowel de overdragende verzekeraar als de verkrijgende verzekeraar (‘the likely effects of the insurance transfer scheme on the policyholders of the parties’) daaruit in voldoende mate te herleiden zijn.3 Daarnaast is hij verplicht om advertenties te plaatsen in de ‘London, Edinburgh and Belfast Gazettes’ en in twee landelijke dagbladen.4 De teksten van de kennisgevingen aan polishouders en de advertentieteksten moeten voorafgaande aan de verzending, respectievelijk publicatie, worden goedgekeurd door de PRA, in overleg met de FCA.5 De brochure wordt ook door zowel de PRA als de FCA beoordeeld.6 De PRA heeft expliciet te kennen gegeven dat zijn oordeel of de polishouders op adequate wijze van informatie zijn voorzien, een rol kan spelen bij het al dan niet geven van een positief advies aan de rechter die moet beslissen over het verzoekschrift om de portefeuilleoverdracht goed te keuren.7 Hetzelfde geldt voor de FCA.8
De kennisgeving aan polishouders wordt in het Verenigd Koninkrijk dus zeer belangrijk gevonden. Desalniettemin bevatten de Regulations 2001 SI 2001/3625 toch de mogelijkheid voor de rechter om tijdens de ‘directions hearing’ te bepalen dat er géén advertentie in landelijke dagbladen hoeft te worden gezet en/of dat er géén individuele kennisgeving aan polishouders hoeft te worden verstuurd.9 Hij kan dat laten afhangen van de omstandigheden van het geval. De rechter is bevoegd aan deze ontheffing voorwaarden te verbinden. De PRA10 en FCA11 raden verzekeraars aan eerst met hen af te stemmen alvorens de rechter om een ontheffing te verzoeken.
Belangrijke uitspraken over dit onderwerp zijn de ‘Direct Line uitspraken’ en de daarop voortbordurende ‘Aviva uitspraak’.12 De rechter oordeelde in de ‘Aviva uitspraak’ dat diverse factoren relevant kunnen zijn bij zijn beoordeling of eventueel kan worden afgezien van een kennisgeving aan de polishouders van de overdragende en de verkrijgende verzekeraar, of specifieke categorieën van die polishouders.13 In rechtsoverweging 8 van de uitspraak oordeelde hij:
“The exercise of the power of waiver must therefore involve a consideration of the extent to which that purpose can still be fulfilled by alternative arrangements. Floyd J has, in two decisions: Re Direct Line Insurance [2011] EWHC 1482 and [2011] EWHC 1667 endorsed the approach advocated by Counsel that amongst the factors which may be relevant to the exercise of the power to waive specific compliance are: the impossibility of contacting policyholders; the practicality of contacting policyholders; the utility of contacting policyholders; the availability of other information channels through which notice of the application can be made available; the proportionality of strict compliance and the impact of collateral commercial concerns. I agree with that list and it seems to me that one may add “the object of the transfer itself and its likely impact upon policyholders”. These factors are not themselves to be treated as formal requirements. The list cannot be regarded as exhaustive nor can it be thought that equal weight is to be attached to each relevant factor in every circumstance. The whole process is very fact-sensitive. However, I agree that, for example in general the wider the degree of advertisement that can be given to a scheme the less important it is to see that individual policyholders are notified in strict compliance with the 2001 Regulations.”
FCA stelt hoge eisen aan de motivering van het verzoek om ontheffing van de verplichting om een kennisgeving aan polishouders te versturen14
De ‘Aviva uitspraak’ wekt mogelijk de indruk dat de rechter in de praktijk al snel een ontheffing zal geven. Uit de FCA Finalised Guidance 22/1 blijkt echter dat de FCA hoge eisen stelt aan de motivering van het verzoek om ontheffing. De FCA geeft voor elk van de in de ‘Aviva uitspraak’ genoemde argumenten aan welke eisen hij aan de uitwerking van dat specifieke argument stelt in dat verzoek om ontheffing. Als de FCA niet tevreden is met de motivering, dan zal de FCA de rechter laten weten dat hij het verzoek om ontheffing niet steunt.
FCA toetst de inhoud van alle communicatie en stelt hoge eisen aan de inhoud daarvan15
Maar dat niet alleen, uit het FCA Handbook en de FCA Finalised Guidance blijkt dat de FCA ook alle communicatie van de verzekeraars over de portefeuilleoverdracht kritisch beoordeelt. Dat betreft niet alleen de individuele kennisgevingen aan polishouders op grond van de Regulations 2001 SI 2001/3625, maar bijvoorbeeld ook de uitingen op de website. Alle communicatie over de portefeuilleoverdracht moet duidelijk, evenwichtig en niet misleidend zijn.16 De FCA werkt dat ook concreet uit. Zo mogen teksten niet impliceren dat de polishouders de voorstellen eigenlijk niet hoeven te bekijken, omdat de rechter, de onafhankelijke deskundige en/of de FCA dat ook doen. De FCA geeft aan het essentieel te vinden dat het de polishouder duidelijk is dat het verstandig is de voorstellen zelf in beschouwing te nemen. Er mag ook niet de indruk worden gewekt dat de rol van de rechter is de belangen van de consumenten te beschermen.
FCA stelt ook hoge eisen aan het proces van verzending van de kennisgevingen
De FCA geeft (in de FCA Finalised Guidance 22/1) bovendien allerlei aanwijzingen over het praktische proces. Duidelijk is dat verzekeraars daar veel zorg aan moeten besteden. Als het adressenbestand niet volledig is, moet de verzekeraar bijvoorbeeld op meerdere manieren actie ondernemen om de ontbrekende adressen te achterhalen.17 De verzekeraar die de adressen zelf niet heeft, omdat deze in de database van bijvoorbeeld gevolmachtigd agenten zijn opgeslagen, moet samen met hen de verzending gaan regelen.18 Als er meer kennisgevingen dan verwacht “retour afzender” komen, dan moet hij gaan onderzoeken wat daarvan de reden is en daarover met de FCA in overleg treden. Dat zou er volgens de FCA toe kunnen leiden dat de hoorzitting moet worden uitgesteld en dat de kennisgevingen opnieuw verstuurd moeten worden.19