Waarderingsvragen in het ondernemings- en insolventierecht (O&R nr. 107) 2019/5.4.2:5.4.2 Conclusie – de Scheme en waarderingsvragen

Waarderingsvragen in het ondernemings- en insolventierecht (O&R nr. 107) 2019/5.4.2

5.4.2 Conclusie – de Scheme en waarderingsvragen

Deze functie is alleen te gebruiken als je bent ingelogd.Deze functie is alleen te gebruiken als je bent ingelogd.Deze functie is alleen te gebruiken als je bent ingelogd.

Om het effect van een financiële herstructurering op de totale ondernemingswaarde te beoordelen moeten twee waarden worden berekend: (1) de waarde zonder herstructurering en (2) de reorganisatiewaarde.

Bij een Scheme worden deze waarden niet allebei rechtstreeks inzichtelijk, althans zijn deze waarderingen niet vereist voor het verzoeken om de doorvoering van een Scheme. Waardering is bij de Scheme slechts relevant als vermogensverschaffers stellen dat de Scheme op “unfair grounds” wordt doorgevoerd en hun rechten ten onrechte worden aangetast. Hiervoor kÁn het nodig zijn dat de rechter toetst of een schuldeiser “in” of “out of the money” is en of de voorgestelde Scheme daaraan voorbij gaat.1 Dit laatste is het geval als door een transfer scheme een onderneming wordt overgedragen die meer waarde vertegenwoordigt dan de hoogte van de vorderingen van de vermogensverschaffers die een belang krijgen in newco (en, voor de duidelijkheid, voorheen een belang hadden in de overdragende vennootschap). De vermogensverschaffers die slechts een belang houden in de oude overdragende vennootschap worden dan benadeeld. Dan kan immers geconcludeerd worden dat een deel van de waarde ten onrechte aan de continuerende vermogensverschaffers toekomt, in plaats van aan de achterblijvende vermogensverschaffers.

In oudere Engelse jurisprudentie (Tea Corporation Ltd [1904] 1 Ch 12. en My Travel Group plc [2004] EWHC 2741 (Ch)) werd voor de vraag naar de waarde van de onderneming (en dus de daarvan afgeleide vraag of een schuldeiser een “economic interest” had), op grond van de betreffende specifieke omstandigheden van die gevallen,2 nog uitgegaan van de liquidatiewaarde van de onderneming. In recente Engelse jurisprudentie (Bluebrook Ltd (IMO Car Wash) [2009] EWHC 2114 (Ch)) is echter geoordeeld dat de going concern waarde bij een verkoop de relevante waarde is om te beoordelen of een schuldeiser economisch belang heeft in de onderneming.3

De Engelse rechter hanteert het begrip reorganisatiewaarde niet (direct) maar in de analyse van investeerders/vermogensverschaffers speelt deze waarde wel (degelijk) een belangrijke rol. De vermogensverschaffers die de onderneming continueren zullen deze waarde namelijk zelf hebben geschat om te zien welk rendement zij kunnen verwachten. De kopende vennootschap continueert de onderneming immers met een gereorganiseerde vermogensstructuur, lagere disconteringsvoet en verbeterd toekomstperspectief (en bijbehorende geschatte kasstromen).

Deze functie is alleen te gebruiken als je bent ingelogd.