7.3.5.2 Besluit

De voorgestelde wettekst noemt niet het orgaan dat bevoegd is tot rechtsvorm-wijziging te besluiten maar aangezien het besluit genomen moet worden met inachtneming van de vereisten voor een besluit tot statutenwijziging, moet worden aangenomen dat de algemene vergadering van aandeelhouders het bevoegde orgaan is.1

Voor een dergelijk besluit geldt dat ten minste twee derden van het aantal aandeelhouders dat heeft gestemd voor moet zijn.2 Er is geen quorumeis. Indien de statuten van de besloten vennootschap een zwaardere eis voor een besluit tot statutenwijziging bevat (sterkere meerderheid of quorumeis), dan geldt die zwaardere eis ook voor rechtsvormwijziging van een besloten vennootschap met beperkte aansprakelijkheid in een OVR. Op de aantasting van besluiten is Titel 1 van Boek 2 BW van toepassing3 aangezien op het moment van het nemen van een besluit tot rechtsvormwijziging er nog sprake is van een besloten vennootschap met beperkte aansprakelijkheid.4 Hoewel de procedure van rechtsvormwijziging van een besloten vennootschap met beperkte aansprakelijkheid in een OVR is vastgelegd in artikel 7:835 BW, dient de uitvoering van die stappen tot inwerkingtreding te voldoen aan de eisen zoals die gelden voor een besloten vennootschap met beperkte aansprakelijkheid. Het besluit tot rechtsvormwijziging wordt genomen door de besloten vennootschap met beperkte aansprakelijkheid. Er is pas sprake van een OVR indien de akte van rechtsvormwijziging is verleden. Vanaf dat moment is Titel 13 van Boek 7 BW van toepassing.

Een besluit tot rechtsvormwijziging op grond van artikel 2:18 BW vereist een besluit genomen met een zware meerderheid van negen tienden van de uitgebrachte stemmen. Deze gekwalificeerde meerderheid is niet vereist indien rechtsvorm-wijziging van een naamloze vennootschap in een besloten vennootschap met beperkte aansprakelijkheid en vice versa plaatsvindt. Indien de gekwalificeerde meerderheid niet geldt, dienen de meerderheden gevolgd te worden die in acht genomen worden bij een besluit tot statutenwijziging. Rechtsvormwijziging van een besloten vennootschap met beperkte aansprakelijkheid in een OVR kan naar haar aard het best vergeleken worden met een gewone rechtsvormwijziging waarvoor de gekwalificeerde meerderheid gerechtvaardigd zou zijn. De eis van twee derden (7:835 BW) is echter aanzienlijk lager dan de negen tienden eis (2:18 BW) voor een besluit tot rechtsvormwijziging. De rechtvaardiging voor een dergelijke lagere meerderheidseis is niet op voorhand duidelijk. Niet kan gezegd worden dat rechtsvormwijziging van een besloten vennootschap met beperkte aansprakelijkheid in een OVR minder discontinuïteit vertoont dan bijvoorbeeld rechtsvorm-wijziging van een besloten vennootschap met beperkte aansprakelijkheid in een vereniging.5 Het verdient daarom aanbeveling voor rechtsvormwijziging op grond van Boek 7 BW dezelfde meerderheidseis op te nemen als voor rechts-vormwijziging op grond van Boek 2 BW. De zware eis van negen tienden sluit aan bij de systematiek van Boek 2 BW. Ik ondersteun het uitgangspunt dat het besluit genomen dient te worden met inachtneming van een besluit tot statutenwijziging. Die regel sluit aan bij de regeling zoals opgenomen in Boek 2 BW.

Opvallend is te noemen dat voor rechtsvormwijziging van een besloten vennootschap met beperkte aansprakelijkheid in een OVR geldt dat slechts één besluit vereist is. Voor rechtsvormwijziging in een OVR behoeft naast het besluit tot rechtsvormwijziging geen afzonderlijke besluit tot statutenwijziging genomen te worden. Dat wijkt af van de regeling van rechtsvormwijziging zoals neergelegd in Boek 2 BW waar naast een besluit tot rechtsvormwijziging een besluit tot statutenwijziging is voorgeschreven. In de parlementaire geschiedenis wordt aan deze, belangrijke, afwijking geen aandacht besteed. Uitgaande van de gedachte dat rechtsvormwijziging als een bijzondere vorm van statutenwijziging beschouwd dient te worden, zou de regeling voor rechtsvormwijziging van een besloten vennootschap in een besloten vennootschap met beperkte aansprakelijkheid opgenomen dienen te worden in Boek 2 BW.6