3.7.2.1 Aanvaarding

Uit art. 6:231 sub c BW kan worden opgemaakt dat de algemene voorwaarden door de wederpartij dienen te worden aanvaard voordat ze gelding hebben. Er moet sprake zijn van een aanbod en een aanvaarding van de algemene voorwaarden conform art. 6:217 BW. Uit art. 6:232 BW blijkt dat een wederpartij ook aan de algemene voorwaarden is gebonden als bij het sluiten van de overeenkomst de gebruiker begreep of moest begrijpen dat zij de inhoud daarvan niet kende. Het gaat dus slechts om de aanvaarding van de algemene voorwaarden als geheel, niet om de aanvaarding van de inhoud van alle bedingen die onderdeel uitmaken van de algemene voorwaarden. In art. 6:232 BW is een fictieve wilsbinding neergelegd. De vraag wanneer de algemene voorwaarden rechtens zijn aanvaard wordt niet beantwoord in afdeling 6.5.3, maar zal moeten worden beoordeeld aan de hand van art. 3:33 BW e.v.

In de Netwise/NTS zaak gaat de Rotterdamse voorzieningenrechter onder andere in op de vraag op welke wijze algemene voorwaarden op een website moeten worden gepresenteerd.1 Netwise voert onder <http://www.e-mailgids.com> een voor het publiek toegankelijke, gratis online gids van Nederlandse e-mail-adressen. Een internetgebruiker die de website bezoekt, ziet aan de linkerkant van zijn scherm een link met de tekst 'voorwaarden'. De bezoeker die deze voorwaarden wil raadplegen kan dit doen door op deze hyperlink te klikken. NTS heeft de website van Netwise bezocht en betwist dat er tussen NTS en Netwise een overeenkomst tot stand is gekomen zodat NTS niet is gebonden aan de voorwaarden van Netwise. NTS heeft voorts aangevoerd dat zij niet gebonden was aan de algemene voorwaarden daar haar, toen zij de website bezocht, niet is gevraagd akkoord te gaan met die voorwaarden. De rechter oordeelde als volgt:

NTS heeft door de gids te gebruiken de voorwaarden van Netwise geaccepteerd en is uit dien hoofde gebonden aan die voorwaarden. Hier betrof het echter een professionele wederpartij. Wanneer de wederpartij een consument is, is het in verband met een eventuele bewijslevering aan te raden dat de gebruiker zijn website zo in richt dat een consument de algemene voorwaarden uitdrukkelijk moet aanvaarden wil hij verder kunnen gaan met het orderproces c.q. het raadplegen van andere pagina's op de website. Dit kan heel goed door middel van een 'ok-knop' en is tevens in het belang van de consument, omdat hij er op deze wijze nog eens uitdrukkelijk op wordt gewezen dat algemene voorwaarden op de overeenkomst van toepassing zijn.

Art. 6:231 sub c jo. 6:232 BW toegepast op de ISP-overeenkomst betekent het volgende. Een aspirant-klant van de ISP dient de algemene voorwaarden die de ISP gebruikt, te aanvaarden willen ze gelding hebben. Op welke manier een ISP de algemene voorwaarden aanbiedt, is zijn eigen keuze. Er geldt geen vormvereiste. Een ISP zal zijn website zo moeten inrichten dat een aspirantklant zijn algemene voorwaarden ook daadwerkelijk aanvaardt. Door aanvaarding is de aspirant-klant aan de algemene voorwaarden gebonden, ook als bij het sluiten van de overeenkomst de ISP begreep of moest begrijpen dat de aspirant-klant de inhoud van de algemene voorwaarden niet kende. Dit onderzoek gaat uit van een 5P-overeenkomst die wordt aangegaan via een website. Mogelijkheden voor een ISP om zijn algemene voorwaarden aan te bieden zijn via een duidelijke hyperlink, met behulp van een apart venster of door de algemene voorwaarden integraal op de pagina op te nemen. De laatste mogelijkheid is echter niet efficiënt voor de ISP. Door middel van een 'hiermee aanvaard ik de algemene voorwaarden-knop' bij de hyperlink of in het venster kan de aspirant-klant de algemene voorwaarden aanvaarden tijdens het totstandkomingsproces van de elektronische overeenkomst.2 Door aanvaarding is de klant aan de algemene voorwaarden gebonden. Of deze mogelijkheden juridisch gezien ook voldoen vanuit het perspectief van de informatieplicht, wordt in de volgende paragraaf onderzocht.