4.7.3 De formele schaduwbestuurder te goeder trouw

De formele schaduwbestuurder te goeder trouw heeft met het formele bestuur (denk aan een trustkantoor) afgesproken dat zijn wensen en instructies (in beginsel) door het formele bestuur worden opgevolgd en uitgevoerd. Op het formele bestuur rust een zorgplicht. Ondanks de gemaakte afspraak zal het formele bestuur steeds een eigen afweging moeten maken of een concrete wens of instructie wordt opgevolgd en uitgevoerd, daarbij rekening houdend met wat de zorgplicht in dat geval van het bestuur verlangt.

Indien de principaal geen bijzondere, op het beleid gerichte afspraken met het trustkantoor maakt, maar bijvoorbeeld als aandeelhouder van de cliëntvennootschap gebruik maakt van zijn wettelijke en statutaire bevoegdheden, dan rust op hem geen zorgplicht. Een aandeelhouder mag, in beginsel en binnen grenzen, zijn eigen belang nastreven. In mijn benadering verschiet hij echter van kleur als hij zich (intensief) met het beleid van de rechtspersoon bemoeit en daarover afspraken maakt met de formele bestuurder (het trustkantoor). Dat raakt direct aan het besturen van de rechtspersoon en brengt mee dat (ook) op de principaal de zorgplicht rust. De norm die verplicht om behoorlijk te besturen gaat hand in hand met de zorgplicht.