7.1 Inleiding

In Hoofdstuk 5 ben ik in gegaan op de wijze waarop een overname kan worden bewerkstelligd zonder medewerking van de leiding van de doelvennootschap. Het ging daar om overnames door middel van het verwerven van aandelen, onderhands of via een openbaar bod. Naast deze verwerving van aandelen is er nog een mogelijkheid om controle te verkrijgen zonder medewerking van de doelvennootschap, namelijk via het verwerven van volmachten (proxy solicitation). Als voldoende volmachten worden bemachtigd, kan de zittende vennootschapsleiding via een aandeelhoudersvergadering worden vervangen. Op deze wijze kan een vennootschap de facto worden overgenomen. De nieuwe — door de overnemer aangewezen — vennootschapsleiding zal, in tegenstelling tot haar voorgangers, wel bereid zijn om met de overnemer samen te werken en mee te werken aan de overname van de doelvennootschap. Deze medewerking kan op verschillende manieren worden gegeven, bijvoorbeeld door een openbaar bod van de overnemer te ondersteunen of met de overnemer een fusieovereenkomst aan te gaan en deze bij aandeelhouders aan te bevelen. Deze vorm van overname, via het verwerven van volmachten, speelt in de VS, ook in de jurisprudentie, een belangrijke rol. Zolang de mogelijkheid nog bestaat om een proxy contest te voeren waarmee de board kan worden vervangen, krijgt de board veel ruimte om beschermingsmaatregelen te nemen.1 In de VS bestaat al sinds de jaren '30 een uitgebreid systeem van volmachtverwerving, dat grotendeels wordt gereguleerd en gehandhaafd door de federale overheid. In Nederland ontbreekt een dergelijk systeem. In dit hoofdstuk ga ik in op de wijze waarop het verwerven van volmachten in beide landen is georganiseerd en gereguleerd. In § 7.2 bekijk ik de situatie in de VS. In § 7.3 ga ik vervolgens in op de situatie in Nederland, waarna ik in § 7.4 afsluit met een analyse van de verschillen.