5.4.1.1 Indemniteit bij strijd met hoger recht

Een eerste punt van kritiek betreft de juridische functie van de indemniteitsprocedure. Broeksteeg en Warmelink voeren overtuigend aan dat de indemniteitsprocedure in veel gevallen niet de strekking kan hebben van het wegnemen van de onrechtmatigheid van een financiële handeling. Dat betreft in ieder geval die financiële handelingen die onrechtmatig zijn wegens strijd met een hogere regeling. De raad zou de algemene gemeentelijke bevoegdheden volstrekt te buiten gaan, als hij bij besluit zou vaststellen dat de overtreding van een wet, een algemene maatregel van bestuur of een Europese of provinciale verordening niet onrechtmatig zou zijn.1

Deze redenering lijkt mij sluitend. Ook de regering ziet dat in en geeft op verschillende plaatsen toe dat een indemniteitsbesluit bij onrechtmatigheid wegens strijd met hogere regelgeving niet het juridische karakter kan hebben van het ongedaan maken van de onrechtmatigheid. De regering geeft zelfs toe dat het gebruik van de term indemniteit op gemeentelijk niveau "enigszins verwarrend"2 en "wellicht misleiden”3 is. De regering kan dan ook niet anders dan concluderen dat de indemniteitsprocedure voor wat betreft dit type onrechtmatigheid eigenlijk alleen een signaalfunctie heeft.