4.3.5.3 De Engelse LLP in Nederland

Voor een Engelse LLP met een vestiging in Nederland dient allereerst te worden vastgesteld of zij een aan vennootschapsbelasting onderworpen lichaam is, of fiscaal transparant. In het Classificatiebesluit 2009 staan de kaders waarbinnen de Belastingdienst toetst of een buitenlands samenwerkingsverband voor de Nederlandse belastingheffing wel of niet als transparant wordt aangemerkt.1 De beoordeling geschiedt aan de hand van een viertal vragen. (A) Kan het samenwerkingsverband juridische eigendom houden? (B) Zijn alle participanten beperkt aansprakelijk? (C) Heeft het samenwerkingsverband een in aandelen verdeeld kapitaal in civielrechtelijke zin? En (D) Kan toetreding of vervanging van vennoten plaatsvinden zonder dat de toestemming nodig is van alle participanten? Het samenwerkingsverband is in elk geval niet transparant, indien drie of vier van de vragen bevestigend beantwoord moeten worden. Het is evenmin transparant, indien vaststaat dat de aansprakelijkheid van alle participanten beperkt is tot hun inleg dan wel volstortingsverplichting en de onderneming eigendom is van het samenwerkingsverband en de onderneming ‘ook overigens’ niet voor rekening en risico van de participanten wordt gedreven. Dit laatste criterium is ontleend aan een arrest van de Hoge Raad uit 2006.2

De Belastingdienst heeft een lijst openbaar gemaakt, waarin de beoordeling van een aantal buitenlandse samenwerkingsverbanden is opgenomen. De lijst heeft een indicatief karakter. Op de in 2013 gepubliceerde lijst stond de Engelse LLP nog. De vragen A en B werden positief beantwoord; vraag C negatief. Bij vraag D stond een liggend streepje. Kennelijk was beantwoording van deze vraag sterk afhankelijk van de statutaire of contractuele bepalingen in het concrete geval. Als indicatieve conclusie werd deze LLP als transparant aangemerkt. Deze lijst is inmiddels vervangen door een lijst waarop de Engelse LLP ontbreekt. Zij is volgens de Belastingdienst geschrapt, omdat dit type samenwerkingsverband, waarin het karakter van ‘personenvennootschap’ samengaat met ‘beperkte aansprakelijkheid’, steeds opnieuw ter beoordeling wordt voorgelegd. Een opname op een lijst die indicatief van aard is, heeft dan geen toegevoegde waarde.3 Hoe dan ook: duidelijk is dat een Engelse LLP met vestiging in Nederland en/of met in Nederland woonachtige vennoten in bepaalde gevallen als fiscaal transparant wordt aangemerkt. In de praktijk zijn gevallen van beroeps-LLP’s bekend, die als fiscaal transparant worden aangemerkt.

Voor de (Nederlandse) vennoten van een fiscaal transparante Engelse LLP met vestiging in Nederland rijst dan de vraag of zij de status van IB-ondernemer kunnen hebben. Bij een bedrijfs-LLP zal dit niet kunnen, omdat de vennoten van de LLP niet rechtstreeks voor de schulden van de LLP zijn verbonden (art. 3.4 Wet IB 2001). In het geval van een beroeps-LLP kunnen de vennoten wél als IB-ondernemers worden aangemerkt, op basis van de regeling voor zelfstandige beroepsuitoefening (art. 3.5 Wet IB 2001).