17.6.3.1 De inhoud van de beheeropdracht

De wetgever liet het aan de praktijk over om in te vullen wat onder het beheer moet worden verstaan.1 In haar beschikkingen geeft de ondernemingskamer echter nauwelijks handen en voeten aan de beheeropdracht.2 Blijkbaar veronderstelt de ondernemingskamer dat het de betrokken partijen duidelijk is wat de beheeropdracht inhoudt. Certificering biedt daarbij een inspiratiebron.3

Ook is de redelijkheid en billijkheid van art. 2:8 BW van toepassing op de beheeropdracht.4

In voorkomende gevallen vult de ondernemingskamer de beheeropdracht echter meer in. Zo overweegt de ondernemingskamer soms dat de tijdelijke beheerder toezicht op het bestuur moet houden5 en daarover een oordeel moet vormen.6 Dit volgt mijns inziens7 uit de positie die de tijdelijke beheerder als aandeelhouder inneemt in het systeem van checks and balances binnen de vennootschap.8

Ik acht het aannemelijk dat de tijdelijke beheerder de zorg van een goed tijdelijk beheerder in acht moet nemen, al is mij geen rechtspraak bekend waarin dit (expliciet) is geoordeeld. Hoewel betoogd kan worden dat een dergelijke term dusdanig vaag is dat deze weinig toevoegt, acht de wetgever deze niet zonder merites, gezien het feit dat een dergelijke plicht in tal van wettelijke regelingen is opgenomen. Zo is er de zorg van een goed opdrachtnemer,9 goed bewaarder10 en goed vruchtgebruiker.11 Het aannemen van een dergelijke zorgplicht voor de tijdelijke beheerder sluit daaropaan.

Wat de beheeropdracht en de daarmee samenhangende zorgplicht inhoudt, is ook sterk afhankelijk van de omstandigheden. In haar e-Traction-12 en Novero-beschikkingen13 kwam dat duidelijk tot uitdrukking. Nadat de ondernemingskamer daarin had overwogen dat aan de tijdelijke beheerder alle bevoegdheden toekomen die aan de overgedragen aandelen zijn verbonden, voegde zij daaraan toe dat de tijdelijke beheerder deze (niet) kan uitoefenen “indien en voor zover hij zulks nuttig of nodig acht en ook overigens te zijner discretie en onder door hem te bepalen voorwaarden” en dat de tijdelijke beheerder daarbij “vanzelfsprekend alle relevante omstandigheden en belangen in aanmerking [dient] te nemen”.

Op de vraag met welke belangen de tijdelijke beheerder rekening moet houden met het uitoefenen van de aan de aandelen verbonden rechten en bevoegdheden is ingegaan in par. 17.3.2. Op de gevolgen van de schending van de beheeropdracht wordt ingegaan in par. 17.6.2.1, 17.6.5, 17.7.2 en 17.8.2.1.