3.3.1 De Securities Act 1933

In de Securities Act 1933 (hierna: ‘Securities Act’) wordt de primaire markt (de markt waar effecten voor het eerst aan het publiek worden aangeboden) gereguleerd. De doelstelling van deze wet is tweeledig.1 Ten eerste wordt beoogd het beleggende publiek te voorzien van adequate informatie over aan te bieden effecten. Ten tweede wordt beoogd misleiding omtrent deze effecten te voorkomen. Deze doelstellingen worden bereikt door een uitgevende instelling te verplichten bij de Securities Exchange Commission (hierna: ‘SEC’) een zogenoemd ‘registration statement’ ten aanzien van de aan te bieden effecten te deponeren.2 Van de registration statement maakt het prospectus onderdeel uit. De voorschriften voor de inhoud daarvan zijn te vinden in Section 10 en Schedule A Securities Act, alsmede in door de SEC krachtens Section 10(c) Securities Act uitgevaardigde regelgeving.3

De kernbepaling van de Securities Act is Section 5.4 Op grond van deze bepaling is het eenieder verboden om:5

Het verbod van Section 5 omvat zowel het aanbieden en plaatsen van effecten bij uitgifte, als het aanbieden, verkopen en leveren van reeds uitgegeven effecten.6 Hierbij moeten drie fasen worden onderscheiden.7 De eerste fase (de zogenoemde ‘pre-filing’ of ‘quiet period’) heeft betrekking op de periode voordat een registration statement is ingediend bij de SEC.8 Gedurende de quiet period is het verboden op enige wijze reclame te maken of belangstelling te wekken voor de aanstaande aanbieding (het handelen in strijd met dit verbod noemt men ook wel ‘gun-jumping’). Vanaf het indienen van de registration statement begint de zogenoemde ‘interim period’ of ‘waiting period’, die in beginsel 20 dagen duurt.9 Tijdens de interim period is de registration statement nog niet van kracht. De effecten die het onderwerp vormen van de registration statement mogen gedurende deze periode uitsluitend worden aangeboden op grond van een (voorlopig) prospectus, maar zij mogen nog niet worden uitgegeven of geleverd. Het maken van reclame voor de aangeboden effecten is evenmin toegestaan, tenzij gelijktijdig het (voorlopig) prospectus wordt uitgereikt.10 Voldoet de registration statement (eenmaal) aan de technische informatievereisten, dan verklaart de SEC de registration statement van kracht en begint de zogenoemde ‘post-effective period’.11 Vanaf dat moment mogen de effecten worden aangeboden, mits dit geschiedt op basis van de registration statement (en dus niet meer, zoals tijdens de interim period, op basis van – en tegen uitreiking van – het voorlopige prospectus). De effecten mogen dan tevens worden geplaatst of geleverd, mits voorafgegaan door of vergezeld van het definitieve prospectus. Het door de SEC van kracht verklaren van de registration statement mag vanzelfsprekend niet worden opgevat als een aanbeveling aan het beleggende publiek om de aangeboden effecten te kopen.12

De Securities Act is van origine transactiegericht.13 Daarmee wordt bedoeld dat de voorschriften over de registration statement en het prospectus steeds van toepassing zijn als effecten worden aangeboden en/of uitgegeven aan het beleggende publiek. Het maakt in beginsel niet uit of de informatie die door middel van de registration statement en het prospectus moet worden gepubliceerd, reeds eerder is gepubliceerd uit hoofde van de doorlopende informatieverplichtingen van de Securities Exchange Act 1934 (zie over de laatstgenoemde verplichtingen § 3.3.2). Dit aanvankelijk strikte onderscheid tussen enerzijds de initiële informatieverplichtingen van de Securities Act 1933 en anderzijds de doorlopende informatieverplichtingen van de Securities Exchange Act 1934 is in de loop der jaren echter steeds meer vervaagd. Verschillende ontwikkelingen liggen hieraan ten grondslag. De belangrijkste zijn de invoering van het ‘Integrated disclosure system’ en de invoering van het ‘Shelf registration system’.14 Het gevolg van deze ontwikkelingen is dat gaandeweg steeds meer het accent is komen te liggen op het op doorlopende basis informeren van het beleggende publiek.