9.8.3.1 Inleiding

Om te kunnen beoordelen of de wetgever een logische keuze heeft gemaakt door in de groepsvrijstellingsregeling hoofdelijkheid op te nemen in plaats van borgtocht, zal moeten worden gekeken naar de verschillende karaktereigenschappen van deze twee rechtsfiguren onder het recht dat rechtens was op het moment waarop de wetgever de keus voor hoofdelijkheid heeft gemaakt. De groepsvrijstellingsregeling die hoofdelijke aansprakelijkheid vereiste, werd in de jaren 70 met de komst van artikel 38a WJO ingevoerd. Op dat moment was het OBW van kracht. In de navolgende paragrafen zullen de rechtsfiguren borgtocht en hoofdelijkheid – zoals beschouwd onder het OBW – met elkaar worden vergeleken. In zal worden gegaan op de meest fundamentele karaktereigenschappen van hoofdelijkheid en borgtocht.1