11.7.1 Stichting continuïteit en notering van aandelen buiten de EU/gereglementeerde markt

Ingevolge art. 5:70 Wft, geldt de biedplicht slechts voor verkrijging van overwegende zeggenschap in een nv met zetel in Nederland waarvan aandelen of met medewerking van de naamloze vennootschap uitgegeven certificaten van aandelen, zijn toegelaten tot de handel op een gereglementeerde markt. Onder gereglementeerde markt wordt verstaan een gereglementeerde effectenbeurs die onder overheidstoezicht staat.1 Met de inwerkingtreding van de Wet implementatie Overnamerichtlijn bestond onduidelijkheid over de vraag of het voor de toepasbaarheid van de biedplicht vereist is dat de gereglementeerde markt binnen de EU of EER gelegen moest zijn of – op basis van de functionele definitie van gereglementeerde markt van art. 1:1 Wft – ook daarbuiten gelegen kon zijn.2 Met de inwerkingtreding op 30 oktober 2007 van de Wet implementatie richtlijn markten voor financiële instrumenten3 is duidelijk geworden dat in de definitie van art. 1:1 Wft uitsluitend wordt gesproken van een gereglementeerde markt wanneer deze is gelegen binnen een lidstaat van de EU of EER.4 Ook de OK oordeelde in de Cascal-beschikking dat het begrip gereglementeerde markt als bedoeld in art. 2:359a BW slechts ziet op markten gelegen binnen de Europese Economische Ruimte (EER). Alhoewel het in deze beschikking om een uitkoopprocedure ging, wordt aangenomen dat de territoriale beperking die de OK stelt ook geldt voor andere regelingen die naar het begrip gereglementeerde markt verwijzen, zoals de verplicht bod regeling.5

Uit het voorgaande volgt dat de biedplicht niet van toepassing is op personen met overwegende zeggenschap in een vennootschap waarvan de aandelen zijn toegelaten tot de handel op een (gereglementeerde) beurs buiten de EU of EER. Dat heeft met name gevolgen voor Nederlandse beurs nv’s waarvan de aandelen zijn genoteerd aan NYSE en/of NASDAQ en die zich kunnen beschermen middels de uitgifte van beschermingsprefs.6 De stichting continuïteit is dan ook niet gebonden aan de vereisten die art. 5:71 lid 1 onderdeel c Wft stelt aan stichtingen continuïteit, welke vereisten hierboven in paragraaf 11.4 aan de orde kwamen.