De collateral richtlijn (R&P nr. FR12) 2015/6.2.2:6.2.2 Het controlevereiste in de context van gestandaardiseerde raamovereenkomsten

De collateral richtlijn (R&P nr. FR12) 2015/6.2.2

6.2.2 Het controlevereiste in de context van gestandaardiseerde raamovereenkomsten

Deze functie is alleen te gebruiken als je bent ingelogd.Deze functie is alleen te gebruiken als je bent ingelogd.Deze functie is alleen te gebruiken als je bent ingelogd.

De zojuist beschreven invulling van het vereiste van ‘bezit of controle’ sluit naadloos aan bij de wijze waarop girale activa op grond van de in hoofdstuk 2 besproken gestandaardiseerde raamovereenkomsten in zekerheid worden gegeven. Dit gebeurt namelijk door het geld of de effecten over te boeken op een door de zekerheidsnemer aangegeven rekening. Het in zekerheid geven van girale activa door overboeking gebeurt niet alleen wanneer de girale activa worden overgedragen tot zekerheid – bijvoorbeeld uit hoofde van de GMRA of GMSLA –, maar ook wanneer daarop een beperkt zekerheidsrecht wordt gevestigd.

Illustratief in dat opzicht zijn de ISDA Credit Support Documents die worden beheerst door Engels recht. Zowel wanneer zekerheid wordt verschaft ingevolge de ISDA Credit Support Annex (op grond waarvan de girale activa worden overgedragen tot zekerheid) als wanneer zekerheid wordt gegeven ingevolge de ISDA Credit Support Deed (op grond waarvan op girale activa een beperkt zekerheidsrecht (een charge) wordt gevestigd), vindt zekerheidsstelling plaats door overboeking van de girale activa. De relevante bepalingen uit de ISDA Credit Support Annex en ISDA Credit Support Deed zijn identiek en bepalen dat girale activa in zekerheid worden gegeven door:

‘in the case of cash, by transfer into one or more bank accounts specified by the recipient; (…)

‘in the case of securities which parties have agreed will be delivered by book-entry, by giving of written notice (…) to the relevant depositary (…), sufficient, if complied with, to result in a legally effective transfer of the relevant interest to the recipient.’1

Ook de tweede zin van art. 2 lid 2 Collateral Richtlijn sluit goed aan bij de in hoofdstuk 2 besproken financiëlezekerheidsarrangementen. Dat artikel bepaalt dat een recht op vervanging en restitutie van de overwaarde van in zekerheid gegeven girale activa niet aan ‘bezit of controle’ door de zekerheidsnemer in de weg staan. Het recht op vervanging houdt in dat de zekerheidsgever bevoegd is de in zekerheid gegeven girale activa te vervangen door andere girale activa met een gelijke waarde. In hoofdstuk 2 kwam aan de orde dat dit een gebruikelijke afspraak is in het kader van repurchase agreements, securities lending agreements en zekerheidsarrangementen in het kader van derivatenovereenkomsten.2 Een recht op restitutie van de overwaarde komt de zekerheidsgever toe op grond van een margin maintenance-bepaling, die doorgaans deel uitmaken van de in hoofdstuk 2 besproken financiëlezekerheidsarrangementen.3 Het controlevereiste en de bepaling dat een recht op restitutie van de overwaarde en een recht op vervanging niet aan ‘bezit of controle’ in de weg staan, sluiten dus goed aan bij de in de financiële praktijk gebruikelijke financiëlezekerheidsarrangementen.

Deze functie is alleen te gebruiken als je bent ingelogd.