5.5.4.4.c Onomstotelijke rechtsgeldigheid van de oproeping

Bij de oproeping op basis van een verleende machtiging wordt vermeld dat zij krachtens rechterlijke machtiging geschiedt. De op deze wijze gedane oproeping is rechtsgeldig, ook indien mocht blijken dat de machtiging ten onrechte was verleend (art. 2:111/221 lid 2 BW). Het laatste wil zeggen dat ook als later in rechte vast mocht komen te staan dat de machtiging ten onrechte is verleend, dit oordeel niet tot de vernietigbaarheid of nietigheid van in de vergadering genomen besluiten leidt.1 Als de gemachtigde vergeet om bij de oproeping te vermelden dat het om een geautoriseerde bijeenroeping gaat, is de oproeping niet “op deze wijze” gedaan (zie art. 2:111/221 lid 2, tweede volzin BW). Van de onomstotelijke rechtsgeldigheid van de oproeping is dan geen sprake. De ter vergadering genomen besluiten zijn in dat geval vernietigbaar op grond van art. 2:15 lid 1, sub a jo art. 2:111/221 lid 2, eerste volzin BW.

De wettelijke systematiek is thans dat als de oproeping op basis van een machtiging geschiedt en dit ook bij de oproeping wordt vermeld, ter vergadering genomen besluiten niet vernietigbaar zijn vanwege een gebrek in de oproeping. Dit brengt bijvoorbeeld met zich dat als de voorzieningenrechter aan kapitaalverschaffers van een NV een machtiging verleent, zonder dat daarbij is bepaald dat bij de oproeping de procedure voor deelname aan de vergadering bij schriftelijk gevolmachtigde moet worden vermeld,2 en degenen die de volmacht krijgen dat ook niet uit eigen beweging vermelden, de genomen besluiten, anders dan ‘normaal’ het geval zou zijn, niet kunnen worden vernietigd op grond van art. 2:15 lid 1 sub a jo art. 2:114 lid 1 sub c BW. Omdat dit tot onwenselijke situaties kan leiden, meen ik met Van Solinge & Nieuwe Weme dat de voorzieningenrechter bij het verstrekken van de machtiging alle dwingendrechtelijke, in het belang van de op te roepen personen gestelde, wettelijke voorschriften in acht dient te nemen.3 Mijns inziens verdient het aanbeveling om dit expliciet in de wet te bepalen.

De onomstotelijke rechtsgeldigheid van de oproeping laat het bepaalde in art. 2:114/224 lid 2 BW overigens onverlet. Behoudens de in art. 2:114/224 lid 2 BW genoemde helingsmogelijkheid kunnen over onaangekondigde onderwerpen geen onaantastbare besluiten worden genomen.