Einde inhoudsopgave
De overeenkomst van Internet Service Providers met consumenten (R&P nr. 149) 2007/4.3.1.2
4.3.1.2 Reflexwerking
mr. L.A.R. Siemerink, datum 13-03-2007
- Datum
13-03-2007
- Auteur
mr. L.A.R. Siemerink
- JCDI
JCDI:ADS388058:1
- Vakgebied(en)
Verbintenissenrecht (V)
Voetnoten
Voetnoten
Vaststellen met wat voor soort wederpartij een SP van doen heeft: consument (artt. 6:236-237 sw); kleine wederpartij (reflexwerking artt. 6:236-237 jo. 6:233 sw); grote wederpartij (art. 6:235 lid 1 BW, reflexwerking artt. 6:236-237jo. 6:248 sw). Op basis van het soort wederpartij kan vervolgens inhoudelijke toetsing van de algemene voorwaarden plaatsvinden op grond van: art. 6:233 sub a BW al dan niet in samenhang met de artt. 6:236-237 BW, art. 3:40 BW, art. 6:248 lid 2 BW.
Zie bijvoorbeeld Rb. Arnhem 13 januari 1994, NJ-kort 1994, 16 (Waterleidingbreuk) en Rb. Den Bosch 9 februari 2001, NJ-kort 2001, 19 (Atilla Service/Cafetaria le Marche). Zie ook BR 16 januari 1987, NI 1987, 553 m.nt. G (Hooijen/Tilburgsche Hypotheekbank).
Van de vijftien onderzochte isP's hanteren Compuserve, Demon en Chello algemene voorwaarden die specifiek voor consumenten gelden. Dell hanteert ook één pakket algemene voorwaarden voor consumenten en niet-consumenten. Zie Hof 's-Gravenhage 22 maart 2005, Rechtspraak.nl, AT1762, (HCC/Dell), r.o. 8, waarin het hof stelt dat de onderhavige vordering slechts betrekking kan hebben op algemene voorwaarden die worden gebruikt of bestemd zijn te worden gebruikt in overeenkomsten met consumenten.
Een ISP kan met verschillende soorten wederpartijen van doen hebben. Een internetgebruiker kan zijn een consument of een bedrijf. Er zijn daarom twee verschillende markten te onderscheiden waarop een ISP opereert. In het eerste geval is sprake van de business to consumer markt (B2c). De meeste klanten van een ISP zullen consumenten (particulieren) zijn en tot deze markt behoren. In het tweede geval is sprake van de business to business markt (B2B), waarin ook verschillende ISP's met elkaar kunnen contracteren. Op de B2B markt kan een onderscheid worden gemaakt tussen kleine wederpartijen en grote wederpartijen. Op deze markt zal het klantenbestand minder groot zijn aangezien een bedrijf vaak over internet servers beschikt die rechtstreeks in verbinding staan met een networkprovider. Het soort wederpartij heeft invloed op de mogelijkheden van de inhoudelijke toetsing van algemene voorwaarden.1 In een B2B situatie kan sprake zijn van reflexwerking. Reflexwerking wil zeggen dat de rechter bij de toepassing van art. 6:233 sub a BW, de open norm, acht zal slaan op het feit dat dit beding in een consumentenovereenkomst 'zwart' of 'grijs' zou zijn.2 Dit onderzoek gaat alleen in op de B2C markt. Uit het praktijkonderzoek is gebleken dat sommige isP's zowel voor de consumenten als voor de zakelijke klanten een zelfde pakket algemene voorwaarden hanteren.3