7.7.4 Preventief intrekken van de 403-verklaring

In plaats van haar aansprakelijkheid op grond van de 403-verklaring preventief te limiteren door in deze verklaring op te nemen dat zij zich slechts aansprakelijk stelt voor de schulden die voortvloeien uit de rechtshandelingen die de 403-maatschappij tot een bepaalde gebeurtenis of datum verricht, kan de moedermaatschappij de 403-verklaring ook preventief intrekken. De moedermaatschappij deponeert dan gelijktijdig met de 403-verklaring ook een intrekkingsverklaring op grond waarvan de 403-verklaring wordt ingetrokken als zich een bepaalde gebeurtenis voordoet of op een bepaalde datum.1 De moedermaatschappij kan in de intrekkingsverklaring opnemen dat de 403-verklaring wordt ingetrokken als de groepsband met de 403-maatschappij is verbroken, als zij niet meer 100% van de aandelen in de 403-maatschappij houdt, of als zij een jaarrekening openbaar heeft gemaakt waarin de financiële gegevens van de 403-maatschappij niet zijn geconsolideerd. Ik heb eerder echter al opgemerkt met betrekking tot het preventief limiteren van aansprakelijkheid door in de 403-verklaring (een van) deze voorwaarden op te nemen, dat deze clausules niet waarborgen dat de aansprakelijkheid in alle gevallen dat de moedermaatschappij vergeet de 403-verklaring in te trekken, is gelimiteerd.2 Het is mogelijk dat de 403-maatschappij niet meer gebruikmaakt van de jaarrekeningvrijstelling en de moedermaatschappij vergeet de 403-verklaring in te trekken, zonder dat deze voorwaarden zich hebben voorgedaan. Toegepast op de situatie dat de moedermaatschappij een intrekkingsverklaring heeft gedeponeerd op grond waarvan de 403-verklaring wordt ingetrokken als een van deze voorwaarden zich voordoet, betekent dit dat de 403-verklaring in die gevallen niet is ingetrokken en de moedermaatschappij aansprakelijk blijft voor de schulden die voortvloeien uit nieuwe rechtshandelingen die de 403-maatschappij verricht.

In plaats van de intrekking afhankelijk te maken van een van bovenstaande voorwaarden, kan de moedermaatschappij ook een intrekkingsverklaring deponeren op grond waarvan de 403-verklaring op een bepaalde datum wordt ingetrokken. Ik heb eerder opgemerkt dat het mogelijk is dat een moedermaatschappij in de intrekkingsverklaring opneemt dat deze verklaring pas op een bepaalde datum effect heeft waardoor de 403-verklaring pas op die datum wordt ingetrokken.3 In dat geval is de aansprakelijkheid op grond van de 403-verklaring in ieder geval gelimiteerd tot de schulden die voortvloeien uit de rechtshandelingen die de 403-maatschappij tot de genoemde datum verricht.4 Met betrekking tot het moment van intrekking van de 403-verklaring kan worden aangesloten bij hetgeen ik heb voorgesteld bij een 403-verklaring met een einddatum,5 namelijk: na verloop van twaalf maanden na het boekjaar waarover de 403-maatschappij een jaarrekening zal opmaken waarbij zij gebruikmaakt van de jaarrekeningvrijstelling van het groepsregime. Als de 403-maatschappij nadien gebruik wil blijven maken van de jaarrekeningvrijstelling, moet de moedermaatschappij vanzelfsprekend een nieuwe 403-verklaring (en een nieuwe preventieve intrekkingsverklaring) deponeren. Evenals bij een 403-verklaring met een einddatum brengt het deponeren van een intrekkingsverklaring op grond waarvan de 403-verklaring op een bepaalde datum wordt ingetrokken het risico met zich dat de moedermaatschappij vergeet een nieuwe 403-verklaring te deponeren, maar de 403-maatschappij toch – ten onrechte – gebruikmaakt van de jaarrekeningvrijstelling van het groepsregime. Het is aan de moeder- en de 403-maatschappij om dit risico af te wegen tegen de waarborg dat de aansprakelijkheid van de moedermaatschappij is gelimiteerd in het geval dat zij vergeet de 403-verklaring in te trekken.