5.8.8.2 Eerste moment van deponeren voornemen tot beëindiging overblijvende aansprakelijkheid is onduidelijk

De beëindigingsverklaring triggert de verzettermijn. De rechtspersoon die de 403-verklaring deponeerde zal natuurlijk zo snel mogelijk van de overblijvende aansprakelijkheid af willen en zal het begin van het verloop van deze termijn zo snel mogelijk willen laten aanvangen. Niet zelden wordt geanticipeerd op een aanstaande aandelentransactie waarbij een (voorheen) vrijgestelde dochtervennootschap wordt verkocht. Het meest wenselijk is dan dat op de dag dat de aandelen worden overgedragen ook de overblijvende aansprakelijkheid is komen te eindigen. De vraag is of dit kan.

Aangezien de mededeling van het voornemen tot beëindiging de verzetstermijn triggert, is de vraag wanneer deze termijn eindigt cruciaal voor schuldeisers die in verzet willen komen. Een duidelijke regeling zou geen overbodige luxe zijn. Helaas is daarvan geen sprake.

De verzetstermijn beloopt twee maanden, te rekenen vanaf het moment waarop in een landelijk verspreid dagblad bekend is gemaakt dat de consoliderende rechtspersoon haar voornemen tot beëindiging van de overblijvende aansprakelijkheid bij het Handelsregister1 heeft gedeponeerd. Duidelijk is dat de aanvang van deze termijn wordt bepaald door de publicatie van het neerleggen bij het Handelsregister van het voornemen tot beëindiging van de overblijvende aansprakelijkheid. In de parlementaire geschiedenis wordt ten aanzien van artikel 404 lid 5 BW opgemerkt:2

Daarmee is echter nog niet duidelijk of de advertentie al vooruitlopend op de verbreking van de groepsband mag worden geplaatst en zo ja, welk effect dat sorteert.3

Uit de wet blijkt niet of de groepsband reeds dient te zijn verbroken (en of bijvoorbeeld de 403-verklaring al moet zijn ingetrokken) wanneer het voornemen tot beëindiging wordt gedeponeerd en dit met een advertentie in de krant bekend wordt gemaakt. Het deponeren van de intrekkingsverklaring vooruitlopend op de verbreking van de groepsband of vooruitlopend op het intrekken van de 403-verklaring is misschien wel mogelijk, evenals de publicatie van dit feit in een landelijk verspreid dagblad, maar de vraag blijft dan of vanaf de datum van deponeren de verzettermijn van twee maanden al begint te lopen en in bredere zin wat het effect van een ‘anticiperende’ beëindigingsverklaring is.

Aangezien de wet geen duidelijke volgorde voorschrijft waarin aan de vereisten om de overblijvende aansprakelijkheid te beëindigen moet worden voldaan, kan niet worden uitgesloten dat het voornemen tot beëindiging van (toekomstige) overblijvende aansprakelijkheid4 reeds op voorhand kan worden gedeponeerd en dat dit het gewenste effect sorteert. De wet vormt strikt genomen geen beletsel. Toch wordt er veelal van uitgegaan dat de verzettermijn niet kan worden getriggerd vooruitlopend op de verbreking van de groepsband.5