VII.4.4.3 Aansprakelijkheid voor rechtshandelingen verricht namens de op te richten vennootschap

Over het aansprakelijkheidsrisico dat de niet-uitvoerende bestuurder op grond van art. 2:93/203 lid 3 BW loopt, kan ik om dezelfde reden kort zijn. Op grond van deze bepaling is de handelende persoon ondanks bekrachtiging hoofdelijk aansprakelijk voor de schade die de wederpartij lijdt, indien de opgerichte vennootschap haar verplichtingen uit de bekrachtigde rechtshandeling niet nakomt. Aansprakelijkheid ex art. 2:93/203 lid 3 BW bestaat slechts indien de handelende persoon op het moment van het verrichten van de rechtshandeling wist of redelijkerwijs kon weten dat de vennootschap haar verplichtingen niet zou kunnen nakomen.1 Het is aan de eisende partij om de wetenschap van de handelende persoon aan te tonen. Deze regel leidt uitzondering indien de vennootschap binnen een jaar na haar oprichting failliet gaat. In dat geval wordt weerlegbaar vermoed dat de wetenschap ten tijde van het verrichten van de rechtshandeling aanwezig was, zo volgt uit de laatste volzin van art. 2:93/203 lid 3 BW. Omdat de niet-uitvoerende bestuurder doorgaans geen rechtshandelingen namens de vennootschap in oprichting verricht, loopt hij in de regel ook geen risico om op grond van deze bepaling aansprakelijk te worden gesteld. Hetzelfde geldt wederom voor de commissaris.