9.5.1 Inleiding

Het handelen van het stichtingsbestuur wordt meer prominent indien zich signalen van oorlogstijd voordoen. De werkzaamheden van het stichtingsbestuur zullen dan toenemen. De bestuurders zullen intensiever contact onderhouden met het bestuur en de raad van commissarissen van de vennootschap en hun opvattingen omtrent de voorliggende situatie willen vernemen. Zodra het vennootschapsbestuur vaststelt dat sprake is van oorlogstijd, zal dat bestuur het stichtingsbestuur tijdig en nauw bij het proces moeten betrekken. Op die manier wordt het stichtingsbestuur in staat gesteld om zijn taak en functie goed uit te voeren.1 De stichtingsbestuurders zullen zich moeten verdiepen in de intenties van de vijandige bieder of activistische aandeelhouder. Zo zou het stichtingsbestuur de mening kunnen vernemen van de vijandige bieder of activistische aandeelhouder, zodat het zich een goed en onafhankelijk beeld kan vormen van hun intenties.2 Daarnaast kan het stichtingsbestuur de visie vernemen van andere stakeholders, zoals (vertegenwoordigers van) de ondernemingsraad, vakbonden en minderheidsaandeelhouders. Dit handelen van de stichting past bij haar onafhankelijke positie. Haar wordt een grote beleidsvrijheid toegekend.3 Zij moet doen wat zij in het gegeven geval nuttig en raadzaam acht om tot een gewogen en onafhankelijk oordeel te komen omtrent de vraag of uitoefening van de optie gerechtvaardigd is.

Contacten tussen het stichtingsbestuur en verschillende stakeholders zijn mede verklaarbaar tegen de achtergrond van art. 2:8 lid 1 BW op grond waarvan de stichting als een betrokkene bij de organisatie van de vennootschap zich jegens de vennootschap en andere betrokkenen gedraagt naar hetgeen door redelijkheid en billijkheid wordt gevorderd. Het is ook verklaarbaar in het licht van de gewenste dialoog tussen de aandeelhouders en de vennootschap enerzijds en tussen aandeelhouders onderling anderzijds die door de NCGC wordt gepropageerd.4 De stichting is weliswaar nog geen aandeelhouder, maar naar mijn mening is goed verdedigbaar dat een stichting continuïteit die nog geen aandeelhouder is onder de vigeur van art. 2:8 BW valt, juist vanwege haar taak en doelstelling waarin het vennootschappelijk belang centraal staat.5 Los van de vraag of art. 2:8 BW van toepassing is op de stichting, geldt uiteraard dat de stichting en de vennootschap met elkaar een optieovereenkomst zijn aangegaan en dat zij zich uit dien hoofde jegens elkander gedragen naar maatstaven van redelijkheid en billijkheid.6 De stichting zal geen contractuele relatie hebben met andere stakeholders. Een onzorgvuldig handelen van de stichting zou theoretisch een onrechtmatig handelen ex art. 6:162 BW jegens derden kunnen opleveren.7 De stichting dient zich te gedragen naar hetgeen in het algemeen als maatschappelijk betamelijk wordt beschouwd. Juist voor een stichting continuïteit is hier naar mijn mening een taak en ook een voorbeeldfunctie weggelegd.