8.6.4 Aspecten van kapitaalbescherming

Ten slotte nog iets over de formaliteiten rondom de uitgifte van de bonusprefs. Algemeen wordt aangenomen dat het eigen vermogen van de vennootschap groter moet zijn dan de som van het kapitaal en de reserves wil een uitgifte van bonusaandelen mogelijk zijn.1 Ik onderschrijf deze opvatting, zeker tegen de achtergrond van het kapitaalbeschermingsrecht. Toepassing van art. 2:105 lid 2 BW voorkomt dat de volstorting raakvlakken vertoont met het bepaalde in art. 2:98c BW. Het gevolg daarvan is wel dat indien op het moment van uitgifte blijkt dat niet aan dit vereiste wordt voldaan, de aandelen niet op de beoogde wijze kunnen worden volgestort. Het beschermingsinstrument zal daarmee aan effectiviteit inboeten. In het verlengde van deze opvatting wordt ook wel verdedigd dat in geval van een uitkering ten laste van de reserves waartoe op een andere vergadering dan de jaarvergadering wordt besloten, een tussentijdse vermogensopstelling opgesteld dient te worden. De ratio van art. 2:105 lid 4 BW zou zulks medebrengen.2 Passen we deze opvatting toe op de uitgifte van bonusprefs, dan kan zulks een probleem opleveren indien de vennootschap in een noodsituatie verkeert en snel beschermingsprefs wenst uit te geven. Het opstellen van een tussentijdse vermogensopstelling zal niet altijd een sinecure zijn.