2.3.3.1 De inrichting van de commanditaire vennootschap

Alvorens op de regeling van het bestuursverbod in het wetsvoorstel Personenvennootschappen in te gaan lijkt het goed de inbedding van de commanditaire vennootschap in dit wetsvoorstel te behandelen. Art. 7:836 lid 1 BW zoals daarin voorgesteld definieert een commanditaire vennootschap als volgt:

Volgens art. 7:801 lid 1 BW zoals voorgesteld in het wetsvoorstel Personenvennootschappen is een openbare vennootschap een vennootschap tot het uitoefenen van een beroep of bedrijf dan wel tot het verrichten van beroeps- of bedrijfshandelingen, die op een voor derden duidelijk kenbare wijze naar buiten optreedt onder een door haar als zodanig gevoerde naam. Met de wat vlakke term ‘gewone vennoot’ in art. 7:836 lid 1 BW wordt de volledig jegens derden verbonden vennoot van een commanditaire vennootschap bedoeld, die ik in dit onderzoek als ‘gecommanditeerde vennoot’ aanduid. Daarvan moet er dus altijd ten minste één zijn: een commanditaire vennootschap met uitsluitend commanditaire vennoten is onbestaanbaar.1 Tenzij contractueel anders is bepaald is iedere gewone vennoot op grond van art. 7:809 lid 1 BW van het wetsvoorstel Personenvennootschappen belast met het bestuur en is iedere gewone vennoot daarmee besturend vennoot. Net als onder huidig recht kunnen partijen overeenkomen dat geen van de onbeperkt voor de verbintenissen van de vennootschap verbonden vennoten besturend vennoot is: overeengekomen kan worden dat het bestuur volledig is opgedragen aan een of meer derden.2

De commanditaire vennoot wordt in art. 7:836 lid 2 BW als volgt gedefinieerd:

De uitsluiting van de bevoegdheid voor rekening van de vennootschap rechtshandelingen te verrichten brengt naar de bedoeling van de wetgever met zich dat een commanditaire vennoot geen besturend vennoot kan zijn.3 Een vennoot die niet aan beide in lid 2 genoemde vereisten voldoet is geen commanditaire vennoot, maar moet worden aangemerkt als gewone vennoot. Daarmee is hij hoofdelijk verbonden voor de vennootschapsschulden. Art. 7:836 BW is van dwingendrechtelijke aard: afwijking bij overeenkomst brengt mee dat niet van een commanditaire vennootschap sprake is.4 Het onderscheidende kenmerk van de commanditair, diens beperkte draagplicht, is in het wetsvoorstel Personenvennootschappen opgenomen in een apart art. 7:836a BW:

Ook wat de aansprakelijkheid voor schulden en verbintenissen van de vennootschap betreft volgt het wetsvoorstel Personenvennootschappen het uit het huidige recht bekende patroon. Art. 7:837 lid 1 BW bepaalt het volgende:

Jegens derden zijn de commanditairen normaliter dus niet verbonden, ook niet tot het bedrag van hun inbreng. Evenals naar huidig recht is dat anders wanneer de commanditair hetzij het naamvoeringsverbod overtreedt hetzij het bestuursverbod. Het in art. 7:837 lid 3 BW opgenomen naamvoeringsverbod wordt hier verder niet besproken: in het kader van dit onderzoek komt dat slechts aan de orde zover dat voor een goed begrip van het bestuursverbod noodzakelijk is.