5.2.4.2 Inroeping responstijd in relatie tot de wettelijke indieningstermijn

Het bestuur van een vennootschap die onder het toepassingsbereik van de NCGC valt en deze ook toepast, kan onder voorwaarden een responstijd inroepen als reactie op het voornemen van een aandeelhouder om agendering te verzoeken van een onderwerp dat kan leiden tot wijziging van de strategie van de vennootschap (bpb 4.1.6 NCGC). De responstijd bedraagt een redelijke periode en is in geen geval langer dan 180 dagen, gerekend vanaf het moment waarop het bestuur op de hoogte is gesteld van het voornemen tot agendering (bpb 4.1.7 NCGC).

Om te beoordelen hoe het inroepen van de responstijd zich verhoudt tot de wettelijke indieningstermijn moet allereerst een onderscheid worden gemaakt tussen enerzijds de NV’s en de BV’s met een notering aan een gereglementeerde markt en anderzijds de andere NV’s en BV’s die onder het toepassingsbereik van de NCGC vallen. Naar mijn mening kan het bestuur van een NV of BV met een notering aan een gereglementeerde markt in geen geval een responstijd inroepen in reactie op een voornemen tot indiening van een agenderingsverzoek ex art. 2:114a BW. De reden is dat art. 6 lid 3 Aandeelhoudersrichtlijn voorschrijft dat de lidstaten, onder verwijzing naar een bepaald aantal dagen voorafgaand aan de algemene vergadering of de oproeping, ‘één specifieke termijn’ vaststellen tot waarop aandeelhouders van deze vennootschappen het agenderingsrecht kunnen uitoefenen. Voor vennootschappen met een notering aan een gereglementeerde markt kan, als gevolg van Europees recht, aldus per definitie niet de situatie bestaan dat voor ‘gewone’ agenderingsverzoeken een indieningstermijn van zestig dagen geldt, terwijl de indieningstermijn voor ‘strategische’ agenderingsverzoeken verlengd kan worden tot maximaal 180 dagen.1 Roept het bestuur van een NV of BV met een notering aan een gereglementeerde markt in reactie op een voornemen tot indiening van een verzoek ex art. 2:114a BW toch een responstijd in, dan hoeft deze niet gerespecteerd te worden,2 zie ook par. 5.3.1.2 hierna.

Als gezegd betreft het in art. 6 lid 3 Aandeelhoudersrichtlijn geregelde enkel NV’s en BV’s met een notering aan een gereglementeerde markt. Ten aanzien van het wettelijke agenderingsrecht bij de andere NV’s en BV’s die onder het toepassingsbereik van de NCGC vallen, geldt geen Europeesrechtelijke plicht om in de nationale wetgeving één specifieke termijn vast te stellen tot waarop kapitaalverschaffers het agenderingsrecht kunnen uitoefenen. Het argument dat de besturen van deze vennootschappen geen responstijd kunnen inroepen omdat dat strijd met (de strekking van) de Aandeelhoudersrichtlijn zou opleveren, gaat hier dus niet op. Het ontbreken van de Europeesrechtelijke dimensie maakt (voorts) dat bij deze NV’s en BV’s meer ruimte is voor art. 2:8 BW als corrigerend instrument. Dit laatste brengt mijns inziens met zich dat voor de andere vennootschappen die onder het toepassingsbereik van de NCGC vallen (en deze ook toepassen), wel de mogelijkheid bestaat om in reactie op een voornemen tot indiening van een ‘strategisch’ agenderingsverzoek een beroep te doen op de responstijd van bpb 4.1.6 en bpb 4.1.7 NCGC. Of de kapitaalverschaffer die voornemens is om tot agendering over te gaan een ingeroepen responstijd ook dient te respecteren, is een tweede. Daarover gaat par. 5.3.1.2. In par. 6.3.3.1 behandel ik de vraag onder welke voorwaarden of in welke omstandigheden het bestuur kan overgaan tot het inroepen van een responstijd.

Samengevat geldt dat het bestuur van een NV of BV met een notering aan een gereglementeerde markt in reactie op een voornemen tot indiening van een agenderingsverzoek ex art. 2:114a BW geen responstijd kan inroepen.7 De besturen van de andere NV’s en BV’s die onder het toepassingsbereik van de NCGC vallen en bpb. 4.1.6 en 4.1.7 NCGC toepassen, kunnen dat onder voorwaarden, waarover par. 6.3.3.1, wel. Met het besluit de responstijd in te roepen wordt de indieningstermijn nog niet daadwerkelijk verlengd. Of feitelijk sprake zal zijn van een langere indieningstermijn is afhankelijk van of de ingeroepen responstijd wordt gerespecteerd. Zie over de vraag of het respecteren van een ingeroepen responstijd een voorwaarde is voor de indiening van een agenderingsverzoek par. 5.3.1.2.