2.10 Accountantscontrole

Accountantscontrole is vereist indien rechtsvormwijziging plaatsvindt in een kapitaalvennootschap.1 Na invoering van de flexibilisering van het BV-recht vervalt de accountantscontrole bij rechtsvormwijziging in een besloten vennootschap met beperkte aansprakelijkheid.2 Het hierna volgende blijft na invoering van de flexibilisering van het BV-recht onverminderd van toepassing bij rechts-vormwijziging in een naamloze vennootschap.

De deskundigenverklaring is erop gericht ervoor te waken dat de aandelen die ter gelegenheid van de rechtsvormwijziging worden uitgegeven, worden volgestort. De kapitaalstructuur na rechtsvormwijziging ontstaat (bij rechtsvormwijziging vanuit een rechtspersoon, niet zijnde een kapitaalvennootschap) dan wel wijzigt van minimumvereisten (bij rechtsvormwijziging van een kapitaalvennootschap). Volstorting kan geschieden in geld3 of in natura4. Hoewel de wetgever geen aandacht heeft geschonken aan een combinatie van inbreng in geld en inbreng in natura, is het in overeenstemming met aard en strekking van de wet dat zulk een gecombineerde inbreng toelaatbaar moet worden geacht.5 Indien het eigen vermogen van de van rechtsvorm te wijzigen rechtspersoon niet toereikend is, dient een nadere storting te geschieden.

In verband met het feit dat artikel 2:183 lid 1 sub b BW bepaalt dat een accountantsverklaring vereist is over de hoogte van het eigen vermogen van de vennootschap dat dient te voldoen aan het minimumkapitaa16, pleit Kraaiveld7 voor een overgangsregeling indien een wettelijke verhoging van het minimumkapitaal van een naamloze vennootschap wordt ingevoerd. Een naamloze vennootschap die daardoor onder het minimumkapitaal zou komen en het kapitaal niet wenst te verhogen, zou gedurende een overgangstermijn zonder de hiervoor bedoelde accountantsverklaring van rechtsvorm moeten kunnen wijzigen in een besloten vennootschap met beperkte aansprakelijkheid in verband met de hoofdelijke aansprakelijkheid van bestuurders op grond van artikel 2:69 lid 2 BW. Ik vind dat een sympathieke gedachte die tegemoetkomt aan de praktijk en ondersteun dit voorstel mits de overgangstermijn gelimiteerd in tijd is (bijvoorbeeld zes maanden) vanwege de rechtszekerheid.