6.3.2.b De mogelijkheid tot statutaire afwijking van de uitkoopdrempel

Een interessante vraag is of in de statuten van een vennootschap een ander percentage voor toepassing van de uitkoopregeling kan worden gesteld.

Het antwoord op deze vraag is gegeven op art. 2:25 BW naar mijn mening ontkennend.1 De uitkoopregeling is van dwingend recht.2 Uit de wet volgt niet dat statutaire afwijkingen mogelijk zijn.3 Bovendien blijkt ook uit de bedoeling van de wetgever dat een andere uitkoopdrempel niet is toegestaan.4 Tijdens de parlementaire behandeling van beide uitkoopregelingen benadrukt de wetgever dat een lagere uitkoopdrempel niet in het belang van de minderheidsaandeelhouder is.5

Het opnemen van een hogere drempel in de statuten is volgens mij evenmin mogelijk. De uitkoopregeling is een recht van de meerderheidsaandeelhouder. De statuten kunnen hier niet ten nadele van hem van afwijken. Voor de bijzondere uitkoopregeling ex art. 2:359c BW bepaalt art. 15 lid 2 van de dertiende EG-richtlijn bovendien expliciet dat een hoger percentage dan 95 niet toegestaan is.6

Volgens Rensen is een statutaire uitkoopregeling – door middel van een aanbiedingsplicht voor minderheidsaandeelhouders – wel mogelijk voor bijzondere gevallen. Hij stelt dat de wetgever een algemeen geldende uitkoopregeling heeft beoogd en daarom niet voor een lager percentage heeft gekozen. Voor specifieke situaties, zoals de nasleep van een openbaar bod, is een lagere uitkoopdrempel dus wel mogelijk, aldus Rensen.7 Gelet op het belang dat de wetgever toekent aan de positie van de minderheidsaandeelhouder, acht ik een dergelijke statutaire regeling niet mogelijk. Bovendien gaat zijn argumentatie niet langer op na de invoering van de bijzondere uitkoopregeling na een openbaar bod in art. 2:359c BW.