5.3.2.3 Botsende benaderingen

Uiteraard kan bij het besproken voorbeeld de vraag worden opgeworpen of de verkoop van het fabriekspand, de machines en de inventaris door C aan B (eveneens) binnen de reikwijdte van de geruisloze overgang kan vallen. Vanuit de objectbenadering lijkt dat zeer wel mogelijk. Gesteld kan worden dat de lichamelijke en eventueel onlichamelijke zaken die tezamen de verhuuronderneming van C vormen als geheel worden overgedragen aan de verkrijger die de bestanddelen van deze onderneming gebruikt om een fabriek te gaan exploiteren. Hiermee wordt duidelijk waar de keuze voor de objectbenadering boven de subjectbenadering (of vice versa) toe leidt. De overdracht van grondstoffen en de handelsnaam van A naar B kan vanuit de subjectbenadering worden aangemerkt als een geruisloze overgang en hetzelfde geldt vanuit de objectbenadering voor de overdracht van het fabriekspand en inventaris door C aan B. Het hanteren van een definitie die toepassing in beide verhoudingen mogelijk maakt lijkt echter moeilijk voorstelbaar. Wanneer de overdracht van het fabriekspand, de machines en de inventaris door de verkrijger wordt gezien als de overdracht van een onderneming, wordt het naar mijn idee moeilijk te beargumenteren dat diezelfde overdracht een omstandigheid vormt die aantoont dat tussen de overdrager en de verkrijger ook een onderneming wordt overgedragen. Daarbij blijft vooropstaan dat de fabriek die vóór de overdracht wordt geëxploiteerd door de overdrager ná de overdracht op gelijke wijze wordt geëxploiteerd door de verkrijger. De verkrijger treedt in de plaats van de overdrager.1 Dat feit maakt dat de toetsing van het al dan niet toepasselijk zijn van het niet-leveringsbeginsel wellicht juist in die verhouding voor de hand ligt.

Vanzelfsprekend komt nu de vraag op welke benadering de voorkeur heeft. Om die vraag te beantwoorden ga ik eerst in op de rechtspraak van het Hof van Justitie. Vervolgens bespreek ik de jurisprudentie van de Hoge Raad op dit punt. Daarna onderzoek ik welke invloed de keuze voor een benadering heeft voor de definitie en toepassingsvoorwaarden van de overgang van een algemeenheid van goederen.