Toerekening van kennis aan rechtspersonen (O&R nr. 98) 2017/8.8.2:8.8.2 Algemene vergadering als vertegenwoordiger van de rechtspersoon

Toerekening van kennis aan rechtspersonen (O&R nr. 98) 2017/8.8.2

8.8.2 Algemene vergadering als vertegenwoordiger van de rechtspersoon

Deze functie is alleen te gebruiken als je bent ingelogd.Deze functie is alleen te gebruiken als je bent ingelogd.Deze functie is alleen te gebruiken als je bent ingelogd.

279. De algemene vergadering vertegenwoordigt de rechtspersoon jegens een wederpartij bij in ieder geval1 vijf typen besluiten:

i.

besluiten die de rechtspositie van bestuurders en commissarissen wijzigen. Het betreft besluiten inzake:

–

benoeming van bestuurders (art. 2:37 lid 2 BW/2:132 lid 1 BW/2:242 lid 1 BW);2

–

benoeming van commissarissen (art. 2:57a jo 2:37 lid 2 BW/2:142 lid 1 BW/2:252 lid 1 BW);3

–

bezoldiging van bestuurders (art. 2:40 lid 1 BW4/2:53a lid 2 jo 2:135 lid 4 BW5/2:135 lid 4 BW/2:245 BW6);

–

bezoldiging van commissarissen (art. 2:57 lid 6 BW/2:145 BW/2:255 BW);7

–

schorsing en ontslag van bestuurders (art. 2:37 lid 6 BW/2:134 BW/2:244 lid 1 BW);

–

opheffing van de schorsing van een door de rvc geschorste bestuurder (art. 2:57 lid 3 BW/2:147 lid 2 BW/2:257 lid 2 BW);8

–

schorsing en ontslag van commissarissen (art. 2:57a jo 2:37 lid 6 BW9/2:144 lid 1 BW/2:254 lid 1 BW);10

–

decharge van bestuurders en commissarissen;11

ii.

het besluit tot verlening van een opdracht aan de accountant tot onderzoek van de jaarrekening (art. 2:393 lid 2 BW);12

iii.

besluiten die de rechtspositie van leden wijzigen (alleen bij de vereniging), zoals het toelaten van door het bestuur niet-toegelaten leden (art. 2:33 BW) en, indien statutair zo bepaald, ontzetting uit het lidmaatschap (art. 2:35 lid 4 BW);13

iii.

het nemen van een bestuursbesluit met direct externe werking wanneer alle bestuurders van de NV of BV een tegenstrijdig belang hebben en een rvc ontbreekt (art. 2:129/2:239 lid 6 BW);14

iv.

aanwijzing van een persoon als vertegenwoordiger in geval van tegenstrijdig belang bij een vereniging (art. 2:47 BW);15

v.

aanwijzing van een bijzondere vertegenwoordiger ten behoeve van het instellen van een claw back-vordering (terugvordering van een bonus) bij de NV en de financiële onderneming (art. 2:135 lid 8 BW en art. 2:53a/2:245 lid 2 jo 2:135 lid 8 BW).

Adressaat van deze eenzijdige gerichte rechtshandelingen is de desbetreffende bestuurder, commissaris, accountant, lid of aangewezen persoon. Aanvaarding door de wederpartij zal soms nodig zijn om de overeenkomst tot stand te brengen die met het besluit wordt beoogd.16

280. De kennis van de algemene vergadering kan bijvoorbeeld relevant zijn voor de uitleg van de overeenkomst tussen de accountant, bestuurder of commissaris enerzijds en de rechtspersoon anderzijds. Men zou zich daarnaast kunnen voorstellen dat het de rechtspersoon niet wordt toegestaan een bestuurder te ontslaan wegens onoorbaar gedrag vóór zijn indiensttreding (en de daarmee samenhangende vrees voor reputatieschade van de rechtspersoon), indien de algemene vergadering ten tijde van de benoeming daarvan al op de hoogte was.

Andere gevallen waarin een handeling van de algemene vergadering in de relatie tot een wederpartij geldt als handeling van de rechtspersoon, komen mij niet voor de geest. Zo is mij geen geval bekend waarin een besluit van de algemene vergadering op zich – dus los van feitelijke handelingen die het bestuur of een andere functionaris op grond van dat besluit heeft verricht of nagelaten – werd aangemerkt als onrechtmatige daad van de rechtspersoon jegens een ‘echte derde’.17 Het nemen van de onder i-v opgesomde besluiten kan onder omstandigheden wel een onrechtmatige daad opleveren van de rechtspersoon jegens degene tot wie dat besluit is gericht.18

Deze functie is alleen te gebruiken als je bent ingelogd.