II.6.5.5.1 Sale-and-lease-back

In paragraaf 6.2.4 is opgemerkt dat de leasecomponent in een sale-and-leaseback vaak een financiële lease is. Wetende dat bij financiële lease de macht om als eigenaar te beschikken in de zin van de omzetbelasting bij de lessee berust, rijst de vraag of bij sale-and-lease-back – in dezelfde juridische seconde – sprake is van een levering aan de lessor en een levering terug aan de lessee. Naar mijn mening is dat in beginsel niet het geval, omdat de koper/lessor op geen enkel moment beschikkingsmacht verkrijgt. De transactie behelst voor de toepassing van de Wet OB 1968 daarom enkel de betaling van een geldbedrag door de koper/lessor en de verplichting voor de verkoper/lessee dat bedrag in termijnen, al dan niet vermeerderd met interest, terug te betalen. Dat is in de economische en commerciële realiteit verlening van krediet.

Voormelde visie kan voor het recht op de aftrek van voorbelasting van de lessor ongunstig uitwerken. Tenzij de lessee buiten de Unie is gevestigd, heeft de lessor voor de kredietverlening immers geen recht op aftrek van voorbelasting. Hiervan kan een prikkel uitgaan om het leasedeel van een sale-andlease- back zodanig te structureren dat niet aan de voorwaarden wordt voldaan die de staatssecretaris stelt voor het als levering van een goed (of eenmalige dienst) aanmerken van leaseovereenkomsten.1 Als het leasedeel geen eenmalige prestatie, maar een doorlopende dienst vormt, ligt immers voor de hand het leveringdeel van de sale-and-lease-back wel als overgang van de macht als eigenaar te beschikken te beschouwen. Van verlening van krediet kan dan naar mijn mening geen sprake meer zijn.2