12.3.2.2 Toerekeningsnorm?

Vooropgesteld zij dat de aandeelhouder als eigenaar van het onderliggende aandeel in beginsel zelf het stemrecht “kan uitoefenen” in de hier bedoelde zin.1 ^,2 Gaat het om aandelen aan toonder dan kan ook degene die het toonderbewijs onder zich heeft het stemrecht uitoefenen; of hij ook als aandeelhouder moet worden aangemerkt, is niet van belang.3 In deze gevallen is geen sprake van toerekening van stemrechten. Daarnaast echter kan men zich afvragen of ook anderen dan de rechthebbenden op de aandelen stemrechten “kunnen uitoefenen” in de zin van de overwegende zeggenschap- definitie van art. 1:1 Wft. Dat is wel een vraag van toerekening.

Op basis van de parlementaire geschiedenis moet toerekening langs deze weg voor mogelijk gehouden worden. In de Eerste Kamer werd de vraag gesteld of een grootcertificaathouder biedplichtig kan zijn in het geval dat een stemvolmacht in “oorlogstijd” wordt beperkt, uitgesloten of herroepen ex art. 2:118a lid 2 BW.4 De Minister antwoordde:

Voor de volledigheid wijs ik ten slotte op een ander, maar minder duidelijk aanknopingspunt. Er geldt een vrijstelling voor de bewaarnemer van aandelen, die de aan de in bewaring gekregen aandelen verbonden stemrechten niet naar eigen goeddunken kan uitoefenen (art. 5:71 lid 1 sub j Wft). Klaarblijkelijk is de gedachte dat een bewaarnemer die dat wel kan biedplichtig is. Betoogd kan worden dat nu hier wordt gesproken van bewaarneming, er geen sprake is van eigendomsverkrijging6 en mogelijk wel van toerekening via het element “kunnen uitoefenen”. Echter, naar alle waarschijnlijkheid moet worden aangenomen dat de vrijstelling in weerwil van de letterlijke tekst slechts ziet op de Wft-bewaarder zoals gedefinieerd in art. 1:1 Wft, waarbij wel sprake is van eigendomsverkrijging.7