6.3.3.d.ii Voorwaardelijke belangen tellen niet mee…

Voorwaardelijke belangen tellen in beginsel niet mee bij de berekening van het kapitaalvereiste.1 Dit betekent ook dat een vordering tot uitkoop niet op dergelijke rechten of instrumenten kan zien (§ 7.3.3 sub d).

Uit de wet en de parlementaire geschiedenis volgt niet dat bij het 95%-vereiste rekening moet worden gehouden met voorwaardelijk belangen. De uitkoopregeling sluit aan bij het formeel geplaatste aantal aandelen. Zij kent geen specifieke bepaling voor opties, converteerbare obligaties en andere voorwaardelijke belangen.

Ook in de onderzochte landen geldt dat zonder expliciete bepaling voorwaardelijke belangen buiten beschouwing blijven. De Duitse uitkoopprocedure kent, net als de Nederlandse regeling, geen expliciete bepaling omtrent voorwaardelijke belangen. Ook daar tellen deze rechten en instrumenten niet mee voor de berekening van het kapitaalvereiste.2 Hetzelfde gold voor de uitkoopregeling in het Verenigd Koninkrijk van voor 1986. De wet bevatte destijds niet een regeling ten aanzien van voorwaardelijke belangen. In de zaak Simo Securities Trust rees vervolgens de vraag welke rol converteerbare obligaties speelde bij de berekening van het kapitaalvereiste. Het ging specifiek om:

De rechter oordeelde dat voor de berekening van het kapitaalvereiste de belangen onder (a) en (b) meetellen, maar die van (c) buiten beschouwing blijven.3 Voor de Nederlandse uitkoopregeling geldt mijns inziens hetzelfde.

De huidige wet in het Verenigd Koninkrijk geeft, in tegenstelling tot in Nederland, wel een regeling voor voorwaardelijke belangen. Alle in aandelen om te zetten converteerbare effecten (convertible securities) gelden op grond van s. 989 CA 2006 als een aparte soort, ook ten aanzien van het soort aandeel waarin het converteert. De uitkoper dient voor deze effecten dus afzonderlijk aan het kapitaal-vereiste te voldoen.4 Voorts stelt s. 990 CA 2006 obligaties (debentures) met stemrecht voor toepassing van de uitkoopregeling onder omstandigheden gelijk met aandelen.5

De uitkoopregeling in België sluit niet – zoals de Nederlandse regeling – aan bij de geplaatste aandelen, maar bij ‘effecten met stemrecht’.6 Voor de berekening van de 95%-drempel tellen dus bijvoorbeeld ook winstbewijzen met stemrecht mee.7 Hoewel voorwaardelijke belangen niet meetellen bij de berekening van het kapitaalvereiste, kan de uitkoopprocedure wel hierop betrekking hebben. De wet bepaalt namelijk uitdrukkelijk dat de uitkoper niet alleen de resterende effecten met stemrecht kan uitkopen, maar ook de ‘effecten die toegang geven tot stemrecht’.8