3.3.1.3 Wederzijdse afhankelijkheid in geval van faillissement

61. Decidewise. De Ondernemingskamer is niet bevoegd verzoeken van curatoren tot het instellen van een onderzoek ten aanzien van de vennootschap in wier faillissement zij zijn aangesteld, in behandeling te nemen. De curatoren zijn derhalve afhankelijk van initiatieven op dit punt van de kapitaalverschaffers, de vakbonden of de advocaat-generaal om redenen van openbaar belang. Opmerking verdient dat de laatsten op hun beurt ook in zekere zin afhankelijk zijn van medewerking van curatoren. Ik doel op de beschikking van de Hoge Raad van 24 juni 2005 inzake Decidewise.1Ons hoogste rechtscollege heeft in deze uitspraak uitgemaakt dat de opvatting van de Ondernemingskamer dat de kosten als bedoeld in art. 2: 350 lid 3 BW zonder meer als boedelschuld hebben te gelden in het faillissement van de rechtspersoon ten aanzien waarvan na zijn faillietverklaring een onderzoek als bedoeld in art. 2: 345 BW is bevolen2, onjuist is: ‘Noch de tekst van art. 2: 350 lid 3 BW noch ook de geschiedenis van de totstandkoming van die bepaling biedt daarvoor enig aanknopingspunt. De door de ondernemingskamer in aanmerking genomen omstandigheid dat de verplichting van de rechtspersoon om die kosten te betalen een rechtstreeks uit de wet voortvloeiend gevolg is van de – ook in geval van het faillissement van de rechtspersoon mogelijke – rechterlijke beslissing dat een onderzoek dient plaats te vinden en de rechterlijke vaststelling van het bedrag dat het onderzoek ten hoogste mag kosten, brengt evenmin mee dat die verplichting een rechtstreeks uit de wet voortvloeiende schuld is.’ (rechtsoverweging 3.4). De consequentie van deze beslissing is dat de curator zelf kan beslissen of en in hoeverre hij middelen uit de boedel ter beschikking stelt om de onderzoekskosten te voldoen. Toont de curator zich hiertoe niet bereid, dan kan degene die om het onderzoek heeft verzocht ervoor kiezen die kosten voor eigen rekening te nemen. Ook kunnen, zo overweegt de Hoge Raad, de in art. 69 Fw genoemde personen proberen een bevel van de rechter-commissaris aan de curator uit te lokken om een boedelbijdrage ter beschikking te stellen3 : ‘De ondernemingskamer heeft te dien aanzien echter geen taak, evenmin als ten aanzien van de vraag of het gaat om een verbintenis tengevolge waarvan de boedel is gebaat (art. 24 Fw4).’ (rechtsoverweging 3.4)