Einde inhoudsopgave
De niet-uitvoerende bestuurder in een one tier board (VDHI nr. 168) 2020/VI.5.8
VI.5.8 Overige ‘commissaris’-taken en bevoegdheden
mr. N. Kreileman, datum 01-08-2020
- Datum
01-08-2020
- Auteur
mr. N. Kreileman
- JCDI
JCDI:ADS242919:1
- Vakgebied(en)
Ondernemingsrecht / Corporate governance
Voetnoten
Voetnoten
Over de raadgevende stem van de niet-uitvoerende bestuurders met betrekking tot de schorsing en het ontslag van een niet-uitvoerend bestuurder, schreef ik in § IV.4.2 en § IV.4.3.
Idem Lennarts & Roest 2016, p. 114. Zoals hiervoor in § IV.4.2 vermeld, kunnen de niet-uitvoerende bestuurders deze bevoegdheid volgens Boek 2 BW enkel uitoefenen in de algemene vergadering. In een vergadering van houders van aandelen van een bepaalde soort of aanduiding hebben de niet-uitvoerende bestuurders net zomin als de uitvoerende bestuurders een raadgevende stem, tenzij de statuten anders bepalen. Evenzo Asser/Van Solinge & Nieuwe Weme 2-IIb 2019/38; en Lennarts & Roest 2016, p. 102. Anders: Stokkermans, WPNR 2013/6969, p. 258-259. Ik laat deze discussie verder rusten.
Zie art. 2:238 lid 2 BW. Voor de NV volgt dat vooralsnog uit HR 10 maart 1995, NJ 1995, 595 m.nt. Maeijer (Janssen/Pers). Vooralsnog, want de wetgever stelde onlangs voor in art. 2:128 lid 2 BW aan te sluiten bij de regeling in art. 2:238 lid 2 BW. Zie het voorontwerp van het wetsvoorstel tot wijziging van Boek 2 BW van het Burgerlijk Wetboek in verband met het moderniseren van het recht inzake naamloze vennootschappen en het evenwichtiger maken van de verhouding tussen het aantal mannen en vrouwen in het bestuur en de raad van commissarissen van grote naamloze en besloten vennootschappen. Het voorontwerp is te raadplegen via www.internetconsultatie.nl/nvenmv.
Zie § VI.4.5.5. Overigens is het maar de vraag wat de toegevoegde waarde van een dergelijk goedkeuringsrecht is. Met het ondertekenen van het fusievoorstel keuren de niet-uitvoerende bestuurders het voorstel immers al impliciet goed. Vgl. Van Boxel 2011, p. 131.
Zie art. 2:101/210 lid 1 BW.
Zie art. 2:101/210 lid 2 BW. Zijn alle aandeelhouders van de BV tevens bestuurder van de BV, dan geldt de ondertekening van de jaarrekening door alle uitvoerende en niet-uitvoerende bestuurders tevens als vaststelling van de jaarrekening door de algemene vergadering als bedoeld in art. 2:210 lid 3 BW, zo volgt uit art. 2:210 lid 5 BW. Ik kom in § VII.3.5.4 en § VII.6.2 op art. 2:210 lid 5 BW terug.
Tot slot zijn er nog een aantal ‘commissaris’-taken en bevoegdheden die geen uitvoerige bespreking behoeven, maar niet onvermeld kunnen blijven.
Allereerst wijs ik op de taken en bevoegdheden van de niet-uitvoerende bestuurders met betrekking tot de algemene vergadering. Op grond van art. 2:109/219 BW zijn de niet-uitvoerende bestuurders tezamen met de uitvoerende bestuurders bevoegd de algemene vergadering bijeen te roepen. In een two tier board rust deze bevoegdheid op de raad van commissarissen. In de statuten van een vennootschap met een one tier board kan bij deze regeling worden aangesloten. De bevoegdheid om de algemene vergadering bijeen te roepen, kan namelijk op grond van art. 2:109/219 BW bij de statuten aan een of meer niet-uitvoerende bestuurders worden toebedeeld. Verder hebben de niet-uitvoerende bestuurders net als de commissarissen een adviserende functie in de aandeelhoudersvergadering.1 Op grond van art. 2:117 lid 4 en 2:227 lid 7 BW zijn de niet-uitvoerende bestuurders tenslotte bevoegd een raadgevende stem uit te brengen in de algemene vergadering.2 Deze bevoegdheid komt de niet-uitvoerende bestuurders eveneens bij besluitvorming buiten vergadering toe.3
Voorts vervullen de niet-uitvoerende bestuurders een rol bij een fusie of splitsing van de vennootschap. Op grond van art. 2:312 lid 1 en 3 BW behoren de niet-uitvoerende bestuurders het fusievoorstel op te stellen en te ondertekenen. Hetzelfde geldt op grond van art. 2:334f lid 1 en 3 BW voor het splitsingsvoorstel. Commissarissen stellen het fusie- en splitsingsvoorstel niet op, maar ondertekenen de voorstellen wel.4 Daarnaast heeft de raad van commissarissen op grond van het vierde lid van art. 2:312 en 2:334f BW een goedkeuringsrecht. Indien gewenst, kan voor vennootschappen met een one tier board een daarmee vergelijkbaar recht worden gecreëerd. Zo kan in de statuten worden bepaald dat naast een meerderheid van het bestuur, een meerderheid van niet-uitvoerende bestuurders voor het fusie- of splitsingsvoorstel moet stemmen.5
Tot slot hebben de niet-uitvoerende bestuurders enkele taken en bevoegdheden met betrekking tot de jaarrekening. In de eerste plaats behoren de niet-uitvoerende bestuurders evenals de raad van commissarissen de externe accountant te benoemen indien de algemene vergadering in gebreke blijft. Dit volgt uit art. 2:393 lid 2 jo. 2:129a/239a lid 2 BW. Ik stond hier in § V.7.3.4.c bij stil. Verder zijn de nietuitvoerende bestuurders tezamen met de uitvoerende bestuurders belast met het opmaken van de jaarrekening.6 De niet-uitvoerende bestuurders behoren de jaarrekening bovendien te ondertekenen.7 Commissarissen maken de jaarrekening niet op, maar dienen haar op grond van art. 2:101/210 lid 2 BW wel te ondertekenen.