12.4.4.4 Toerekening aan deelnemers

De stemrechten in de doelvennootschap die tot de activa van het fonds behoren worden in beginsel niet toegerekend aan de deelnemers in het beleggingsfonds. Mogelijk kwalificeert de verhouding tussen beleggingsfonds en deelnemers als personenvennootschap1 en mogelijk is in dat geval het vermoeden van onderling overleg van toepassing indien de deelnemers volledig aansprakelijk zijn jegens schuldeisers als bedoeld in art. 2:24a lid 3 BW (zie eerder § § 11.3.4.3 sub III).2 Echter, nu niet het fonds, maar de bewaarder rechthebbende is op de stemrechten is vanuit toerekeningsperspectief een eventueel vermoeden van onderling zoals bedoeld niet van belang: er valt immers niets toe te rekenen. Dat zou anders zijn indien er sprake zou zijn van een personenvennootschap tussen beheerder, bewaarder en deelnemers, maar als gezegd komt dit in de praktijk niet voor (§ 12.4.4.3 sub II).

Uiteraard wil dit alles niet zeggen dat er geen sprake kan zijn van onderling overleg waarbij de deelnemers in het fonds betrokken zijn. Het voorgaande ziet enkel op toerekening als gevolg van een van de onderling overleg-vermoedens van art. 1:1 Wft. Uiteraard kan er sprake zijn van onderling overleg zoals bedoeld in de definitie, mits is voldaan aan de daaraan gestelde voorwaarden (zie daarover de hoofdstukken 7-9).

Hetgeen hiervoor is opgemerkt over toerekening aan deelnemers in een beleggingsfonds geldt in grote lijnen ook voor beleggingsmaatschappijen.

De aansprakelijkheidspositie van deelnemers in een beleggingsmaatschappij is evenwel van geheel andere aard. In de regel zijn de deelnemers in een beleggingsmaatschappij aandeelhouders3 , en als zodanig beperkt aansprakelijk. Dit staat in de weg aan automatische toerekening van de beleggingsmaatschappij aan haar beheerder langs de weg van art. 2:24a lid 3 BW (vgl. hiervoor).