3.3.5 Afrondende bevindingen

De opdrachtnemer aan de onderkant die in de uitoefening van zijn werkzaamheden schade lijdt, kan (nagenoeg) dezelfde bescherming genieten als de werknemer (artikel 7:658 BW). De voorvraag is of de opdrachtnemer onder het bereik van artikel 7:658 lid 4 BW valt. Die vraag lijkt bevestigend te moeten worden beantwoord als de opdrachtgever van het verwezenlijkte risico op de hoogte was of behoorde te zijn én daarop enige invloed kon uitoefenen. De vervolgvraag is of de geleden schade ook daadwerkelijk moet worden vergoed. Het uitgangspunt daarbij is dat de opdrachtnemer voor deze vergoeding in aanmerking komt. Een uitzondering daarop is als de opdrachtgever in deze context geen zorgplicht heeft. Of de opdrachtgever al dan niet zo’n plicht heeft, lijkt neer te komen op de vraag wie het beste in staat is veiligheidsmaatregelen te treffen om de oorzaak die tot de schade heeft geleid, te voorkomen.

De opdrachtnemer aan de onderkant die zelf volledige zeggenschap heeft over of invloed kan uitoefenen op de werkomstandigheden, kwalificeert niet als werkende in de zin van artikel 7:658 lid 4 BW en kan geen beroep doen op het slachtoffervriendelijke regime van artikel 7:658 BW. Hij is dan namelijk niet voor de zorg voor zijn veiligheid (mede) afhankelijk van de opdrachtgever. Deze opdrachtnemer moet voor de vergoeding van zijn schade bescherming zoeken in de algemeen verbintenisrechtelijke regels (Boek 6 BW). Die regels en de mogelijkheden die het algemene verbintenissenrecht de opdrachtnemer in dit opzicht biedt, staan centraal in de volgende paragraaf.