Art. 2:11 BW, doorgeefluik van bestuurdersaansprakelijkheid (IVOR nr. 106) 2017/6.17.2:6.17.2 De vaste vertegenwoordiger in andere landen

Art. 2:11 BW, doorgeefluik van bestuurdersaansprakelijkheid (IVOR nr. 106) 2017/6.17.2

6.17.2 De vaste vertegenwoordiger in andere landen

Documentgegevens:

mr. C.E.J.M. Hanegraaf, datum 25-06-2017

Datum: 25-06-2017
Auteur: mr. C.E.J.M. Hanegraaf
JCDI: JCDI:ADS304855:1
Vakgebied(en): Internationaal privaatrecht / Conflictenrecht
Verbintenissenrecht / Aansprakelijkheid
Ondernemingsrecht / Rechtspersonenrecht

In diverse Europese landen moet een vaste vertegenwoordiger worden aangesteld wanneer een rechtspersoon tot bestuurder wordt benoemd. In dit onderzoek geef ik kortheidshalve niet een (uitgebreide) beschrijving van de regelingen die de betreffende landen kennen. In plaats daarvan geef ik puntsgewijze een omschrijving van de belangrijkste eisen waaraan de figuur van de vaste vertegenwoordiger blijkens enkele van de betreffende rechtsstelsels dient te voldoen. Daarnaast vermeld ik de belangrijkste gevolgen verbonden aan de aanstelling van een vaste vertegenwoordiger:

1.: De vaste vertegenwoordiger is een natuurlijk persoon afkomstig uit de vennoten, zaakvoerders, bestuurders of werknemers1 van de rechtspersoon- bestuurder.2
2.: De vaste vertegenwoordiger is belast met de uitvoering van de opdracht in naam en voor rekening van de rechtspersoon-bestuurder.3 De vaste vertegenwoordiger neemt intern deel aan de vergaderingen van het bestuur en de besluiten. Dit recht op deelname aan de besluitvorming is in België exclusief, dat wil zeggen de rechtspersoon-bestuurder treedt enkel op via de vaste vertegenwoordiger, met uitsluiting van de andere organen van de rechtspersoon-bestuurder.4 Ook geldt in België dat de externe vertegenwoordiging van de rechtspersoon-bestuurder exclusief toekomt aan de vaste vertegenwoordiger.5
3.: De vaste vertegenwoordiger moet aan dezelfde voorwaarden voldoen als (een natuurlijk persoon die bestuurder is van) de rechtspersoon-bestuurder.6
4.: De rechtspersoon-bestuurder benoemt de vaste vertegenwoordiger.7
5.: De vaste vertegenwoordiger is civielrechtelijk en strafrechtelijk aansprakelijk alsof hij zelf de betrokken opdracht in eigen naam en voor eigen rekening zou volbrengen.8
6.: Onverminderd de aansprakelijkheid van de vaste vertegenwoordiger, blijft de rechtspersoon-bestuurder hoofdelijk aansprakelijk.9
7.: Voor de benoeming en beëindiging van de opdracht van de vaste vertegenwoordiger gelden dezelfde regels van openbaarmaking als dat hij deze opdracht in eigen naam en voor eigen rekening zou vervullen.10 Dit betekent dat (gegevens betreffende) de vaste vertegenwoordiger in elk geval geregistreerd wordt (worden) in het handelsregister van het betreffende land.11
8.: De rechtspersoon-bestuurder mag zijn vertegenwoordiger niet ontslaan zonder tegelijk een opvolger te benoemen.12

Toon alle voetnoten

Voetnoten

Voetnoten

In bijvoorbeeld België kan ook een werknemer vaste vertegenwoordiger zijn. Tijdens de parlementaire behandeling van dit artikel werd erop gewezen dat de aanstelling van een werknemer de aansprakelijkheidsproblematiek zal bemoeilijken en deze aanstelling minder waarborgen kan bieden aan derden die schade zouden lijden door het optreden van de vaste vertegenwoordiger. Zie hierover: Braeckmans en Wymeersch 2003, p. 18.

Zie bijv. art. 61 § 2 Wetboek van vennootschappen (België). In Italië wordt de figuur van de rechtspersoon-bestuurder (“amministratore persona giuridica”) in de praktijk geaccepteerd, althans voor de s.p.a. en de s.r.l. Massima n. 100, p. 130 bepaalt dat in een dergelijk geval de rechtspersoon-bestuurder voor de uitoefening van de bestuursfunctie een natuurlijk persoon tot vertegenwoordiger dient te benoemen die behoort tot de eigen organisatie.

Zie bijv. art. 61 § 2 Wetboek van vennootschappen (België); art. 51bis Loi du 10 août 1915 concernant les sociÉtÉs commerciales (Luxemburg); Massima n. 100, p. 130 (Italië).

Ghilain en Vandriessche 2011, p. 22-23.

Ghilain en Vandriessche 2011, p. 23.

Zie bijv. Massima n. 100, p. 130 (Italië), p. 133; art. 61 § 2 Wetboek van vennootschappen (België) en art. L 225-20 Code de Commerce (Frankrijk) (ten aanzien van de SociÉtÉ Anonyme). Per 1 januari 2017 is aan laatstgemeld artikel een alinea toegevoegd, welke toevoeging overigens voor dit onderzoek niet relevant is.

Zie bijv. art. 61 § 2 Wetboek van vennootschappen (België) en art. L 225-20 Code de Commerce (Frankrijk).

Zie bijv. art. 61 § 2 Wetboek van vennootschappen (België), art. L 225-20 Code de Commerce (Frankrijk) en art. 51bis Loi du 10 août 1915 concernant les sociÉtÉs commerciales (Luxemburg). Zie ook: art. 236 lid 5 Ley de Sociedades de Capital (Spanje): “La persona física designada para el ejercicio permanente de las funciones propias del cargo de administrador persona jurídica deberÁ reunir los requisitos legales establecidos para los administradores, estarÁ sometida a los mismos deberes y responderÁ solidariamente con la persona jurídica administrador.”

Zie bijv. art. 61 § 2 Wetboek van vennootschappen (België); art. L 225-20 Code de Commerce (Frankrijk) en Massima n. 100, p. 130 (Italië). Zie over de Belgische regeling: Braeckmans en Wymeersch 2003, p. 17.

10.

Zie bijv. art. 61 § 2 Wetboek van vennootschappen (België); art. 51bis Loi du 10 août 1915 concernant les sociÉtÉs commerciales (Luxemburg) en Massima n. 100, p. 130 (Italië).

11.

In België geldt dat e.e.a. in het rechtspersonenregister – onderdeel van de Kruispuntbank van Ondernemingen – dient te worden ingeschreven (artt. 74 jo. 67 § 2 Wetboek van vennootschappen). Tevens geldt in België de verplichting tot publicatie in het Belgisch Staatsblad (art. 73 Wetboek van vennootschappen).

12.

Zie bijv. art. 61 § 2 lid 1 Wetboek van vennootschappen (België), art. L 225-20 Code de Commerce (Frankrijk) en art. 51bis Loi du 10 août 1915 concernant les sociÉtÉs com-merciales (Luxemburg).