III.6.4.4.2 Ontbindende potestatieve voorwaarde

In de parlementaire geschiedenis van Boek 7 BW wordt bevestigd dat zogenoemde ontbindende potestatieve voorwaarden in het vermogensrecht mogelijk zijn.1 Het is zodoende toegestaan om herroepelijk te schenken. Hierbij dient te worden opgemerkt dat de mogelijkheid tot herroepen slechts bestaat indien deze tussen schenker en begiftigde is overeengekomen.2

Voorts is het in beginsel mogelijk om te bedingen dat de schenking kan worden herroepen door een derde. Bijvoorbeeld een erfgenaam:

Zoals ik in paragraaf 2.5.2.2 (onder C, voorbeeld 3) aangaf, merkt Mellema-Kranenburg in dit kader evenwel op dat de erfgenamen de schenking niet onbeperkt kunnen herroepen, omdat dan sprake kan zijn van een verboden wilsdelegatie. Of de schenking wordt herroepen, mag haars inziens niet van de willekeur van de erfgenamen afhangen.4 Mijns inziens impliceert de mogelijkheid om onbeperkt te herroepen niet tevens een willekeurig handelen. Met Mellema-Kranenburg ben ik het evenwel eens dat het herroepen van een schenking niet tot willekeur, van degene die tot herroeping overgaat, mag leiden. Doch mijns inziens houdt art. 6:23 BW hier al rekening mee, door te stellen dat indien de redelijkheid en billijkheid zo verlangen, de voorwaarde als niet vervuld geldt indien de partij die bij de vervulling belang had, deze heeft teweeggebracht. Willekeurig handelen door degene die zich op het herroepingsbeding beroept, wordt anders gezegd door art. 6:23 BW reeds gecorrigeerd.5