4.5.5.3.7 De beperking van de keuzevrijheid van de schuldenaar door een aanbestedingsprocedure

Een beperking van de keuzevrijheid van de schuldenaar is denkbaar indien de schuldenaar een aanbestedingsprocedure volgt voor de grootschalige inkoop van hulpmiddelen omdat deze een bepaalde waarde vertegenwoordigen. Uit een arrest van het HvJ over medische hulpmiddelen blijkt dat een aanbestedende dienst niet een offerte af mag wijzen op grond van het oordeel dat de aangeboden hulmiddelen niet veilig genoeg zijn als deze hulpmiddelen de conformiteitsbeoordeling van de Richtlijn Medische Hulpmiddelen succesvol hebben doorlopen en een keurmerk hebben ontvangen.1 Indien de aanbestedende dienst meent dat de hulpmiddelen niet veilig zijn dan dient zij dat te melden bij de bevoegde instantie van de lidstaat die vervolgens de in de Richtlijn omschreven procedure volgt en onderzoekt of de hulpmiddelen mogelijk onveilig zijn. Relevant is dat bij de aanbesteding in deze zaak – hetgeen het HvJ ook uitdrukkelijk benoemt – de aanvullende veiligheidseisen op grond waarvan de afwijzing van de offerte plaatsvond, niet in de aankondiging van de aanbesteding waren geformuleerd; in de aankondiging van de aanbesteding werden hulpmiddelen (hechtmateriaal) met een CE-keurmerk geëist.2 Hoewel een offerte niet achteraf mag worden afgewezen met het oordeel dat de aangeboden hulpmiddelen niet veilig zijn als deze hulpmiddelen voldoen aan de voorwaarden van de aankondiging en een keurmerk hebben ontvangen, staat het de schuldenaar vrij om meer gedetailleerde veiligheidsvereisten dan enkel de aanwezigheid van een keurmerk te formuleren in de aankondiging. De schuldenaar behoudt bij een verplichte aanbesteding dus een aanzienlijke keuzevrijheid omdat hij de voorwaarden van de aanbesteding formuleert en daarmee zijn eigen keuzeruimte afbakent.