IV.2.1.4 Kan de hoedanigheid worden gewijzigd?

De wet bevat geen sluitende regeling voor het bepalen van de hoedanigheid van de bestuurders. Een regeling omtrent het wijzigen van de hoedanigheid van de uitvoerende en de niet-uitvoerende bestuurders ontbreekt geheel. Betekent dit dat de hoedanigheid van de bestuurders niet kan worden gewijzigd?

Uit art. 2:132 lid 1 BW volgt dat de algemene vergadering de hoedanigheid van de bestuurders van een NV bepaalt. Volgens art. 2:242 lid 1 BW geschiedt de vaststelling van de hoedanigheid van de bestuurders van een BV ‘bij de benoeming’. Naar de letter van de wet lijkt een bestuurder dus te moeten aftreden alvorens hij in een andere hoedanigheid kan worden benoemd.1 Om onzekerheid bij de terugtredende bestuurder te voorkomen, kan het tot benoeming bevoegde orgaan de zittende bestuurder alvast in een andere hoedanigheid benoemen onder de opschortende voorwaarde dat hij aftreedt.

Volgens Van Olffen kan het wijzigen van de hoedanigheid ook via een andere weg geschieden. Hij stelt dat de statuten de bevoegdheid tot wijziging van de hoedanigheid van de bestuurders bij de algemene vergadering kunnen leggen.2 Het standpunt van Van Olffen spreekt aan. Als de benoeming van zowel de uitvoerende als de niet-uitvoerende bestuurders door de algemene vergadering geschiedt, waarom zou een bestuurder dan moeten terugtreden voordat hij in een andere hoedanigheid kan worden benoemd?3 Ik zie evenwel niet in waarom een statutaire basis noodzakelijk is. De bevoegdheid van de algemene vergadering tot wijziging van de hoedanigheid van de bestuurders kan mijns inziens op art. 2:107/217 lid 1 BW worden gebaseerd. Een statutaire grondslag is daarvoor niet vereist.4 Tegen deze achtergrond meen ik net als Van Solinge en Nieuwe Weme dat een besluit van de algemene vergadering tot wijziging van de hoedanigheid volstaat.5