6.3.3.9 ‘Omzetting’ (inbreng) van de BV in een personenvennootschap en andersom

In deze paragraaf staan de gevolgen voor de certificaathouder bij omzetting van een BV in een personenvennootschap en andersom centraal. Onder personenvennootschappen wordt verstaan de eenmanszaak, de vennootschap onder firma, de commanditaire vennootschap en de maatschap.

Indien een BV wordt omgezet in een vennootschap onder firma is in juridische zin sprake van ontbinding van de BV in de zin van art. 2:19 BW. Een van de door art. 2:19 BW genoemde gevallen waarin de rechtspersoon, althans in dit geval de BV, wordt ontbonden is een daartoe strekkend besluit van de algemene vergadering. Als gevolg van dat besluit moet worden vereffend. Gedurende de vereffening blijft de BV bestaan. Het administratiekantoor heeft ex art. 2:23b BW recht op het liquidatiesaldo, tenzij de statuten van de vennootschap zulks uitsluiten. In de regel zal in de administratievoorwaarden bepaald zijn dat de uitkering van het liquidatiesaldo de certificaathouders ten goede komt. Het administratiekantoor oefent het stemrecht in de algemene vergadering uit. Het administratiekantoor houdt de aandelen immers ten titel van beheer voor de certificaathouders. Het administratiekantoor zal bij het uitbrengen van haar stem in beginsel het belang van de certificaathouders moeten dienen. Ook bij een besluit tot ontbinding zou ik willen bepleiten dat het administratiekantoor er goed aan doet over een dergelijk belangrijk besluit de vergadering van certificaathouder te raadplegen – voor zover een dergelijke verplichting niet reeds in de administratievoorwaarden is opgenomen – alvorens het administratiekantoor haar stem in de algemene vergadering uitbrengt. Het administratiekantoor zal naar mijn mening met inachtneming van de uitslag van de stemming in de vergadering van certificaathouders voor dan wel tegen het besluit tot ontbinding moeten stemmen, corresponderend met het aantal voor- en tegenstemmen in de vergadering van certificaathouders. Ook hier geldt dat, gelet op de procedure zoals in art. 2:19 BW beschreven, de certificaathouder met vergaderrecht reeds bij de besluitvorming in de BV ten aanzien van de ontbinding betrokken zal zijn.

In de omgekeerde situatie, namelijk de omzetting van een vennootschap onder firma in een BV, is in juridische zin sprake van ontbinding van de vennootschap onder firma. Er wordt een besluit tot ontbinding van de vennootschap onder firma genomen, welke vennootschap wordt voorgezet als BV i.o. Vervolgens verplichten de vennoten zich tot oprichting van een BV. In deze voorovereenkomst worden tal van onderwerpen geregeld, zoals de inbreng, naam, plaats en doel van de vennootschap. Bij akte van oprichting wordt vervolgens de BV opgericht. Het is aan de vennoten van de vennootschap onder firma en de hen gegeven (contracts)vrijheid bij of na oprichting van de BV te kiezen voor stemrechtloze aandelen in het kapitaal van die BV. Op gelijke wijze geldt een en ander ook voor de eenmanszaak, de maatschap of de commanditaire vennootschap.