Einde inhoudsopgave
De aansprakelijkheid voor ongeschikte medische hulpzaken (R&P nr. CA19) 2018/4.5.3.1
4.5.3.1 Het ongeschiktheidscriterium: intrinsiek gebrekkig en anderszins ongeschikt
mr. J.T. Hiemstra, datum 01-07-2018
- Datum
01-07-2018
- Auteur
mr. J.T. Hiemstra
- JCDI
JCDI:ADS365046:1
- Vakgebied(en)
Gezondheidsrecht / Algemeen
Verbintenissenrecht / Aansprakelijkheid
Voetnoten
Voetnoten
HR 13 december 1968, ECLI:NL:PHR:1968:AC3302, NJ 1969, 174, m.nt. G.J. Scholten (Polyclens).
HR 13 december 1968, ECLI:NL:PHR:1968:AC3302, NJ 1969, 174, m.nt. G.J. Scholten (Polyclens).
Gerechtshof Leeuwarden 25 september 2012, NJF 2012, 478, r.o. 34.
Nationale Ombudsman, Rapport over een klacht betreffende de Inspectie voor de Gezondheidszorg, 2012/015, p. 2.
De plombe verandert van chemische samenstelling, zwelt en fragmenteert; Rechtbank Arnhem 28 november 2012, ECLI:NL:RBARN:2012:BY6606, r.o. 2.26. Zie voor een voorbeeld van een zaak waarin werd geoordeeld dat van ongeschiktheid geen sprake was Rechtbank Utrecht, 16 juni 1999, NJK 1999, 75: ‘de rechtbank [stelt] voorop dat het niet zo is, dat een hulpzaak die uitvalt reeds daarom ongeschikt is voor de uitvoering van de betreffende verbintenis’. Dit lijkt mij juist, aangezien er bij de vraag of een zaak ongeschikt was voor de uitvoering van de verbintenis acht moet worden geslagen op hetgeen waartoe de verbintenis verplicht.
Vgl. Santen 2013, p. 1; Hiemstra 2014, p. 119 e.v.
Tweede Kamer 1975-1976, kamerstuknummer 7729, ondernummer 6, p. 68 (MvA). Vgl. Rechtbank Zwolle 9 september 1998, Prg. 1998, 5075, r.o. 8.
De volgende belangrijke vraag is wanneer een hulpzaak ongeschikt is voor de uitvoering van de verbintenis. Het ongeschiktheidscriterium moet gezien worden in het verlengde van hetgeen hiervoor is besproken ten aanzien van de term ‘hulpzaak’. Van belang is waartoe de debiteur verplicht is op grond van de overeenkomst en wat het met deze verbintenis beoogde doel is. Zo oordeelde de Hoge Raad in het Polyclens-arrest:1
‘de schuldenaar van een resultaatsverbintenis [heeft] er voor (…) in te staan dat het materiaal waarvan hij zich voor de uitvoering van zijn verbintenis bedient, in het algemeen de eigenschappen bezit die dit voor dit doel geschikt doen zijn [cursief JTH]’.
Een schoonmaakmiddel, dat bij reiniging van een fabriekshal een partij aluminium goederen onherstelbaar beschadigt, is een ongeschikt middel voor het doel waarvoor de schoonmaker het gebruikte, aldus de Hoge Raad.2 Bij de beoordeling van de ongeschiktheid staat derhalve de vraag centraal of de gebruikte zaak als middel geschikt was om het met de verbintenis beoogde doel te bereiken. Deze middel-doel verhouding komt in enkele uitspraken terug, zoals bijvoorbeeld in een uitspraak van het Gerechtshof Leeuwarden waarin de vraag centraal stond naar de geschiktheid van een pomp die de systemen in een viskwekerij voorzag van zuurstofrijk water. Ten gevolge van een stroomstoring viel de pomp uit en deze kon niet opnieuw worden gestart omdat de pomp bleek te zijn vastgeslagen. Geoordeeld werd dat de pomp, en daarmee de installatie waarvan deze deel uitmaakte, ongeschikt was voor het doel waarvoor deze werd gebruikt en daarmee aangemerkt kon worden als een ongeschikte hulpzaak in de zin van artikel 6:77 BW.3 Zo ook in een uitspraak van de Rechtbank Arnhem, waarin werd geoordeeld dat de Miragel plombe, een versteviging/kussentje aangebracht ter afdichting van een netvliesscheur in het oog,4 ongeschikt was voor het beoogde doel omdat zich (bij een deel van de patiënten) complicaties hebben voorgedaan.5
Deze definitie van het ongeschiktheidscriterium impliceert dat een zaak niet alleen ongeschikt is in de zin van artikel 6:77 BW indien de zaak intrinsiek gebrekkig is, maar tevens wanneer de zaak ten gevolge van een andere oorzaak niet geschikt is om het met de verbintenis beoogde doel te bereiken.6 Ook de toelichting spreekt van ‘een gebrekkige of om een andere reden daartoe ongeschikte zaak’, waarbij ‘daartoe’ verwijst naar ‘voor de uitvoering van een verbintenis’.7 Van dit laatste was sprake in de casus die leidde tot het Polyclens-arrest: met het schoonmaakmiddel was niets mis, maar het was niet geschikt om dit specifieke materiaal mee schoon te maken.