8.2.3.b Alleen prioriteitsaandelen

In de uitkoopprocedure inzake Fres-Co System, beter bekend als Goglio, doet de vraag zich voor of behalve prioriteitsaandeelhouders ook houders van andere aandelen met (de facto) bijzondere zeggenschapsrechten in de vennootschap een beroep kunnen doen op deze afwijzingsgrond.1 De Hoge Raad beantwoordt deze vraag ontkennend.

De statuten van de vennootschap in deze zaak bepalen dat besluiten slechts met volstrekte eenstemmigheid genomen kunnen worden.2 De gedaagde minderheidsaandeelhouder (met een kapitaalbelang van 2%) stelt zich op het standpunt dat hij houder is van aandelen waaraan de statuten een bijzonder recht inzake de zeggenschap in de vennootschap verbinden. Hij heeft de facto een vetorecht, omdat de statuten eenstemmigheid voor het nemen van de besluiten vereisen. De OK stelt de minderheid in het gelijk en wijst de vordering tot uitkoop af. In de tekst van de wet is volgens haar geen steun te vinden voor een beperkte uitleg dat de afwijzingsgrond slechts ziet op prioriteitsaandelen. Bovendien verliest een dergelijke uitleg uit het oog dat het vereiste van eenstemmigheid in de statuten, de uitgifte van prioriteitsaandelen overbodig maakt, aldus de OK.3

De Hoge Raad ziet echter geen ruimte voor de extensieve interpretatie van de OK en vernietigt de uitspraak:

De Hoge Raad legt de afwijzingsgrond aldus uit dat beslissend is of aan de door de gedaagde gehouden aandelen een bijzonder zeggenschapsrecht is verbonden en dus niet of de gedaagde door andere omstandigheden bijzondere zeggenschap binnen de vennootschap heeft. Deze uitleg acht ik gezien de letter van de wet en de parlementaire geschiedenis juist.5 De uitkomst van de zaak is naar mijn mening daarentegen minder bevredigend. De OK had de vordering moeten afwijzen wegens misbruik van bevoegdheid, dan wel op grond van de beperkende werking van de redelijkheid en billijkheid (§ 8.4).