6.8.3.20 Het opgeven van beperkte aansprakelijkheid en de omzetting van een OVBA in een BV

In de vorige paar paragrafen heb ik aandacht besteed aan de mogelijkheden tot omzetting van bestaande vennootschappen in een OVBA. Deze acties zouden ook in omgekeerde richting plaats moeten kunnen vinden. Dat betekent dat de OVBA haar beperkte aansprakelijkheid zou moeten kunnen opgeven, al dan niet met het tegelijkertijd opgeven van rechtspersoonlijkheid, en daarnaast zou een OVBA zich in een BV moeten kunnen omzetten. Allereerst bespreek ik het opgeven van de beperkte aansprakelijkheid met behoud van de rechtspersoonlijkheid. Dit betekent dat de OVBA een OVR wordt en dat het bestaan van de rechtspersoon hierdoor niet zou worden beëindigd. Door het opgeven van de beperkte aansprakelijkheid zullen de vennoten hoofdelijk aansprakelijk worden voor de schulden van de vennootschap. Dit zou een overeenkomst vereisen tussen de vennoten of een besluit genomen met het aantal stemmen vereist voor wijziging van de vennootschapsovereenkomst, in ieder geval met ten minste tweederde van de uitgebrachte stemmen. Het verliezen van de aansprakelijkheidsbeperking kan voor sommige vennoten aanleiding zijn om uit de vennootschap te willen treden. De hiervoor in paragraaf 6.8.3.15 besproken uittreedregels zouden dan ook nu moeten gelden: (1) primair geldt hetgeen de vennoten hebben afgesproken in de vennootschapsovereenkomst, (2) bij afwezigheid van zulke afspraken: uittreding volgens artikel 7:818 lid 1 Wetsvoorstel Titel 7.13, of (3) wanneer de vennoten van mening zijn dat zij door een dergelijke uittreding te weinig gecompenseerd worden, via artikel 7:820 lid 1 Wetsvoorstel Titel 7.13. Vennoten zijn na het opgeven van de beperkte aansprakelijkheid alleen verbonden voor de verbintenissen die na het opgeven zijn ontstaan. Vennoten die voor het opgeven van de beperkte aansprakelijkheid, aansprakelijk waren voor een eigen wanprestatie of onrechtmatige daad, voor die van een ondergeschikte of voor het niet ingrijpen, blijven hiervoor ook na het opgeven van de beperkte aansprakelijkheid aansprakelijk (zie paragraaf 6.8.5 voor de aansprakelijkheidsregelingen bij de OVBA). Door het opgeven van de beperkte aansprakelijkheid zullen de specifiek voor de OVBA geldende uitkeringsregels en de verzekeringsplicht niet meer gelden (zie hiervoor de paragrafen 6.8.6.21 - 6.8.6.27 en 6.8.6.30). Dat zou, in lijn met het voorgaande, aanleiding kunnen geven om een verzetrecht voor schuldeisers op te nemen. Daarnaast moet uit de overeenkomst worden geschrapt dat de vennootschap beperkte aansprakelijkheid heeft en dient deze wijziging opgenomen te worden in een notariële akte die in de Nederlandse taal is opgemaakt. Een volmacht tot medewerking moet schriftelijk zijn verleend. De OVR dient daarnaast de wijziging in het aansprakelijkheidsregime door te geven aan de Kamer van Koophandel.

Indien de OVBA tegelijk met het opgeven van de beperkte aansprakelijkheid haar rechtspersoonlijkheid opgeeft (de OVBA wordt een OV), zouden naast de hiervoor genoemde regels ook nog de regels van artikel 7:833 Wetsvoorstel titel 7.13 moeten gelden die te maken hebben met de inbreng van de goederen in de goederenrechtelijke gemeenschap en het overgaan van de verplichtingen van de rechtspersoon op de vennoten. Voor het omzetten van een OVBA in een BV geldt hetzelfde als voor de omzetting van een OVR in een BV (artikel 7:834 Wetsvoorstel Titel 7.13 en zie hiervoor paragraaf 6.8.3.14) met enkele kleine aanpassingen.