5.5.2.4 De subsidiariteit naar Nederlands recht

In paragraaf 4.63.4 is reeds opgemerkt dat het Waarborgfonds Motorverkeer alleen in naam subsidiair is. Het Waarborgfonds verschilt - bezien vanuit de positie van de benadeelde - maar zeer weinig van een Wam-verzekeraar. De Wam hanteert één begrip 'benadeelde', zowel voor de aanspraken op de verzekeraar, als voor die tegen het Waarborgfonds.

Regresnemende particuliere en sociale verzekeraars kunnen zich tot het Waarborgfonds wenden. De benadeelde heeft de keus om hetzij zijn eigen verzekering aan te spreken, dan wel als aan de voorwaarden daarvoor is voldaan, een beroep te doen op het Waarborgfonds Motorverkeer. Ten aanzien van de te vergoeden schade geldt - voor zover het ongeval door een onbekende aansprakelijke is veroorzaakt en bestaat uit zaakschade die niet gepaard gaat met aanzienlijk letsel - dat een eigen risico van € 250 in mindering wordt gebracht op de uitkering.

De Wam bepaalt in art. 26, lid 5 dat het Waarborgfonds slechts aansprakelijk is indien de benadeelde aantoont dat hij alle bekende en als zodanig aansprakelijke personen en, voor zover de aansprakelijkheid van deze personen volgens deze wet verzekerd behoort te zijn, hun verzekeraars tot betaling heeft aangemaand. Hij behoeft niet aan te tonen dat deze personen en hun verzekeraars niet tot betaling willen of kunnen overgaan. Dat laatste zou in strijd zijn met art. 10 lid 1, tweede alinea van de Richtlijn.