Einde inhoudsopgave
De positie van aandeelhouders bij preventieve herstructureringen (VDHI nr. 163) 2020/3.3.6
3.3.6 Stemming over het akkoord
mr. S.C.E.F. Moulen Janssen, datum 02-02-2020
- Datum
02-02-2020
- Auteur
mr. S.C.E.F. Moulen Janssen
- JCDI
JCDI:ADS197857:1
- Vakgebied(en)
Ondernemingsrecht / Rechtspersonenrecht
Voetnoten
Voetnoten
Art. 9 lid 6 Richtlijn.
Art. 9 lid 3 Richtlijn. Lidstaten mogen daarnaast achtergestelde schuldeisers en partijen die krachtens het nationale recht in een belangenconflict verkeren met de vennootschap (bijv. vanwege bepaalde transacties tussen de vennootschap en aandeelhouders of schuldeisers) uitsluiten van de stemming over het akkoord.
De Richtlijn geeft niet aan of het gaat om het bedrag van de aandelen par value of de marktwaarde. De meeste lidstaten gaan uit van de nominale waarde van aandelen.
Per stemklasse mag ook een verschillende meerderheid worden opgenomen, zie Impact assessment study on policy options for a new initiative on minimum standards in insolvency and restructuring law (november 2016), JUST /2015/JCOO/FWCIVI0103, p. 49. In bijv. Duitsland wordt onderscheid in meerderheden gemaakt tussen schuldeisersklassen en aandeelhoudersklassen, zie par. 5.4.4.
Art. 9 lid 6 Richtlijn.
Overweging 47 Richtlijn.
Op de headcount bestaat kritiek, zie par. 4.3.4.
O.a. Bork 2012, p. 251, O’Dea, Long & Smyth 2012, p. 109, Parry 2014, par. 2.3.3.2 en Van Zwieten (red.) 2018, p. 584.
O.a. McCormack 2017a, p. 551, Tollenaar 2017, p. 68 en Veder & Mennens 2018, p. 577.
Zie par. 4.3.4 en par. 6.5.4.
Tollenaar 2017, p. 68.
De bij het akkoord betrokken schuldeisers en aandeelhouders stemmen in stemklassen over het akkoord.1 Lidstaten mogen evenwel bepalen dat de betrokken aandeelhouders zijn uitgesloten van de stemming.2 Dit komt in paragraaf 3.3.11 verder aan bod. Bij de WHOA, de Duitse akkoordprocedure en de Engelse scheme mogen aandeelhouders wier rechten wijzigen altijd hun stem uitbrengen in een of meerdere stemklassen. Aandeelhouders stemmen niet in een algemene vergadering van aandeelhouders over het akkoord.
Het akkoord is aangenomen wanneer iedere stemklasse met een meerderheid in bedrag van vorderingen of aandelenkapitaal3 voor heeft gestemd. Wat die meerderheid precies inhoudt, is aan de lidstaten om te bepalen in hun nationale wetgeving.4 Het percentage mag in ieder geval niet hoger dan 75 procent zijn.5 De Richtlijn schrijft een meerderheid in bedrag van vorderingen en aandelenkapitaal voor om te waarborgen dat schuldeisers en aandeelhouders hun stem evenredig aan hun economisch belang in de vennootschap kunnen uitbrengen.6 Een headcount, een meerderheid in aantal personen, is daarnaast niet vereist maar mag wel in de nationale wetgeving worden opgenomen. In Duitsland bestaat een headcount en ook in Engeland bestaat een headcount bij de scheme.7 Het biedt bescherming aan (minderheids)aandeelhouders en schuldeisers, maar de keerzijde is dat aandeelhouders of schuldeisers met een in waarde relatief klein aantal aandelen of vorderingen een akkoord kunnen tegenhouden.8 De WHOA hanteert geen headcount.
De Richtlijn zwijgt overigens over de vraag of de stemmeerderheden betrekking hebben op een meerderheid in bedrag of personen van de gehele stemklasse of op een meerderheid in bedrag of personen van degenen die hebben gestemd in de stemklasse.9 Zowel Nederland, Engeland als Duitsland hanteren het laatste vereiste in hun wetgeving.10 Dit heeft ook mijn voorkeur. Het voorkomt dat door afwezigheid van schuldeisers of aandeelhouders binnen een stemklasse de vereiste meerderheid niet wordt gehaald.11 De opgeroepen schuldeisers en aandeelhouders hebben immers zelf de keuze om wel of niet te gaan stemmen.