VI.4.4.3 … tenzij de vennootschap het structuurregime hanteert

De hiervoor besproken problemen spelen niet wanneer de vennootschap het structuurregime hanteert. Omdat de niet-uitvoerende bestuurders de uitvoerende bestuurders benoemen, zijn zij tevens bevoegd de uitvoerende bestuurders te schorsen.1 Met deze bevoegdheid kunnen de niet-uitvoerende bestuurders slagvaardig optreden wanneer de situatie daartoe noodzaakt.

Het is de vraag of de schorsingsbevoegdheid exclusief op de niet-uitvoerende bestuurders rust.2 Omdat art. 2:134/244 lid 1 BW bepaalt dat het bestuur te allen tijde bevoegd is een uitvoerend bestuurder te schorsen, is verdedigbaar dat de niet-uitvoerende bestuurders de schorsingsbevoegdheid met het bestuur moeten delen.3 Assink huldigt een ander standpunt. Hij meent dat de niet-uitvoerende bestuurders exclusief bevoegd zijn een uitvoerend bestuurder te schorsen indien de vennootschap het structuurregime hanteert.4 Ter onderbouwing van zijn standpunt wijst hij op de exclusieve schorsingsbevoegdheid van de raad van commissarissen in een two tier board.5

Zoals ik in § IV.2.1.2 en § IV.4.3 al schreef, heeft de wetgever de structuurregeling voor vennootschappen met een one tier board niet goed doordacht. Volgens de parlementaire geschiedenis van de Wet bestuur en toezicht moeten de bepalingen met betrekking tot de raad van commissarissen zoveel mogelijk overeenkomstig worden toegepast.6 Dit betekent dat de bevoegdheid tot schorsing van een individuele uitvoerende bestuurder niet tevens bij het bestuur had moeten liggen.7 Ik vermoed dan ook dat wetgever is vergeten de schorsingbevoegdheid van het bestuur uit te sluiten. Ik raad hem aan dat alsnog te doen.

Deze academische discussie speelt in de praktijk overigens niet. Willen de niet-uitvoerende bestuurders van een structuurvennootschap een uitvoerend bestuurder schorsen, dan kunnen zij daartoe op grond van art. 2:164a/274a lid 2 jo. 2:134/244 lid 1 BW overgaan. Zij hebben daar de medewerking van de uitvoerende bestuurders niet voor nodig. Toch zou het mijns inziens fraaier zijn de schorsingsbevoegdheid exclusief bij de niet-uitvoerende bestuurders te leggen.