12.2.4.5 Stemrechten die niet uitgeoefend kunnen worden

Voor toerekening komen slechts in aanmerking stemrechten die kunnen worden uitgeoefend in de algemene vergadering van de doelvennootschap zoals bedoeld in de definitie van overwegende zeggenschap in art. 1:1 Wft. Het houden van stemrechten leidt dus niet in alle gevallen tot toerekening (§ 12.3.2). Een belangrijk geval waarin stemrechten niet kunnen worden uitgeoefend betreft door de vennootschap gehouden eigen aandelen.1 Art. 2:118 lid 7 bepaalt dat voor een aandeel dat toebehoort aan de vennootschap in de algemene vergadering geen stem kan worden uitgebracht. Door de doelvennootschap gehouden aandelen blijven dan ook buiten beschouwing bij de berekening van het percentage.2 Gelet op de ratio van art. 2:118 lid 7 BW3 zou ik menen dat het stemrecht op de eigen aandelen ook niet kan worden toegerekend aan de overige concert parties. Het voorgaande geldt onverkort voor andere wettelijke en statutaire beperkingen, mits deze op geen enkele manier ongedaan gemaakt kunnen worden gemaakt door de desbetreffende aandeelhouders of degenen met wie hij in onderling overleg handelt. Of dat zo is en of dit niet eenvoudig kan worden omzeild door een volmacht is een kwestie van uitleg van de desbetreffende beperking.4