5.8.2.3 Art. 2:138/248 BW

Art. 2:138/248 BW betreft een vorm van externe bestuurdersaansprakelijkheid. Het betreft een aansprakelijkheid van de bestuurder ten opzichte van de failliete boedel.1Art. 2:138/248 BW bepaalt dat in geval van faillissement van de vennootschap iedere bestuurder jegens de boedel hoofdelijk aansprakelijk is voor het bedrag van de schulden voor zover deze niet door vereffening van de baten kunnen worden voldaan, indien het bestuur zijn taak kennelijk onbehoorlijk heeft vervuld en aannemelijk is dat dit een belangrijke oorzaak is van het faillissement. Onbehoorlijk bestuur kan worden omschreven als bestuur dat onder de maat is van hetgeen in vergelijkbare omstandigheden van een bestuur dat zijn taak goed verstaat, mag worden verwacht.2 Voor zover hier van belang bepaalt art. 2:138/248 lid 2 BW dat – indien het bestuur niet heeft voldaan aan zijn verplichtingen uit artt. 2:10 BW of 2:394 BW – het zijn taak onbehoorlijk heeft vervuld. In dat geval wordt vermoed dat onbehoorlijke taakvervulling een belangrijke oorzaak is van het faillissement. Op de (mede-) beleidsbepaler rust – net als op de formele bestuurder – de administratieplicht en publicatieplicht vermeld in de artt. 2:138/248 lid 2 jo. 2:10 resp. 2:394 BW.3 Indien de eerstegraads-(mede-)beleidsbepaler deze verplichtingen schendt, rust de aansprakelijkheid op grond van art. 2:138/248 leden 1 en 2 BW – gelet op het bepaalde in art. 2:11 BW – tevens op de tweedegraads bestuurder.4