3.11.0 Introductie

Het creditor self help-mechanisme wordt bij kapitaalvennootschappen over het algemeen gecombineerd met standaarden die verschillende (zorg)plichten op de vertegenwoordigers en de betrokkenen bij de vennootschap leggen. Zowel in de Verenigde Staten als in Engeland wordt gebruik gemaakt van deze standaarden. Maar ook in Nederland, dat uitgaat van een wettelijk systeem van kapitaal-beschermingsregels, dienen deze zorgplichten ter aanvulling op de bescherming van betrokkenen bij de vennootschap. Plichtdragers zijn onder andere bestuurders van de vennootschap, controlerende aandeelhouders en schuldeisers die worden 'voorgetrokken' ten nadele van de andere schuldeisers. Standaarden als doorbraak van aansprakelijkheid, fraudulent transfer rules, wrongful- en fraudulent trading rules, en de actio pauliana zijn instrumenten om de benadeling van schuldeisers tegen te gaan. De verschillende rechtsstelsels geven op een eigen wijze invulling aan deze persoonlijke aansprakelijkheden en bescherming van schuldeisers. Daardoor bestaan er verschillen in criteria waaraan voldaan moet zijn om een persoonlijke aansprakelijkheid aan te nemen, in de mogelijkheden tot uitsluiting of beperking van de persoonlijke aansprakelijkheid door de vennootschap en zijn er verschillen in de partijen die de plichtdragers aansprakelijk kunnen stellen (extern of intern). Ook vallen de verschillende zorgplichten niet in elk land onder dezelfde standaard. Zo valt de plicht om geen frauduleuze betalingen, uitkeringen of verkopen te verrichten in de Verenigde Staten in een eigen categorie (fraudulent transfer rules), terwijl een soortgelijke plicht in Nederland tot het leerstuk van de doorbraak van aansprakelijkheid behoort. Bij de bespreking in de volgende paragrafen van de verschillende zorgplichten houd ik per land de indeling aan zoals in dat betreffende land gebruikelijk is. Ik bespreek de ontwikkeling en invulling van deze standaarden, zoals zij bij kapitaalvennootschappen gelden. Deze analyse komt uiteindelijk van pas bij de bespreking van de schuldeisersbescherming rondom de Amerikaanse en de Britse LLP. De invulling van de schuldeisersbescherming in de Verenigde Staten en het Verenigd Koninkrijk kan aangrijpingspunten geven voor de vormgeving van de bescherming bij een eventuele Nederlandse personenvennootschap met beperkte aansprakelijkheid. De wijze waarop de verschillende standaarden zich in Nederland al hebben ontwikkeld voor kapitaalvennootschappen, is daarbij van groot belang aangezien hierbij aansluiting zou moeten worden gevonden. De samenloop van de diverse aansprakelijkheidsvorderingen blijft buiten beschouwing.