3.14.7 Doorbraakaansprakelijkheid, wrongful trading en fraudulent transfer rule in de Verenigde Staten

In de Verenigde Staten hebben de staten Arizona en Colorado in hun LLPregelgeving een bepaling opgenomen die expliciet de doctrine van de doorbraak van aansprakelijkheid zoals ontwikkeld voor kapitaalvennootschappen van toepassing verklaard op LLP's. Bij traditionele doorbraakzaken was de rechterlijke aandacht niet gericht op passieve aandeelhouders maar op actieve investeerders. De zaken waarin succesvol een doorbraak van aansprakelijkheid werd bewerkstelligd, betroffen individuen die zowel aandeelhouder als bestuurder van de vennootschap waren.1 In de LLP's is over het algemeen sprake van een eigenaar-bestuurde vennootschap. Gelet op de jurisprudentie is de kans op de doorbraakaansprakelijkheid in deze vennootschappen dus groot. Als de LLP-regelgeving geen specifieke uitkeringsregels bevat, kan doorbraak van aansprakelijkheid deze regels vervangen, zodat de rechter aan de hand van de omstandigheden van het geval kan bepalen of de uitkeringen onrechtmatig waren.2 Het is niet duidelijk of de wetgeving over frauduleuze transacties door 'Amerikaanse' partnerships ook op LLP 's van toepassing zijn. Deze gaat uit van een onbeperkte aansprakelijkheid van partners. De LLP-regeling van Arizona verwijst naar de zelfstandige regeling over frauduleuze overdrachten.3 Deze regeling bepaalt dat de uitkeringsvoorwaarden zowel voor bestaande als voor nieuwe verplichtingen gelden. Een transactie zou frauduleus zijn als de transactie heeft plaatsgevonden met de intentie om bepaalde schuldeisers te benadelen.4 De North-Dakota LLP-regeling verwijst naar de uitkeringsregels van het kapitaalvennootschapsrecht.5 In die situatie kan de rechter aanhaken bij de regels en vereisten die gelden voor kapitaalvennootschappen en commanditaire vennootschappen (limited partnerships).6