Grensoverschrijdende fusies van kapitaalvennootschappen naar Nederlands recht (VDHI nr. 109) 2011/6.9.4:6.9.4 Voorstel tot wetswijziging

Grensoverschrijdende fusies van kapitaalvennootschappen naar Nederlands recht (VDHI nr. 109) 2011/6.9.4

6.9.4 Voorstel tot wetswijziging

Deze functie is alleen te gebruiken als je bent ingelogd.Deze functie is alleen te gebruiken als je bent ingelogd.Deze functie is alleen te gebruiken als je bent ingelogd.

Ik acht het enigszins discriminatoir dat de mogelijkheid tot het statutair introduceren van vrije medezeggenschapsregelingen niet rechtstreeks openstaat voor Nederlandse kapitaalvennootschappen. Via een gecompliceerde omweg kan wel gekomen worden tot een systeem waarbij het orgaan dat de werknemers vertegenwoordigt een of meer bestuurders of commissarissen benoemt, of buiten de structuurregeling om aanbevelingsrechten krijgt anders dan de oligarchische clausule van de artikelen 133/243 en 142/252lid 2.

Waarom zou het werknemersorgaan, de OR, wel bestuurders mogen benoemen na een grensoverschrijdende inbound fusie maar niet in situaties waar geen grensoverschrijdende fusie heeft plaatsgevonden? Het antwoord lijkt voor de hand te liggen: omdat de benoeming in de eerste situatie gebaseerd is op wettelijke regeling die voortvloeit uit de Richtlijn GOF. Deze tracht het gebruik van de grensoverschrijdende fusie om medezeggenschapsrechten te verliezen te voorkomen. Maar deze wethistorische achtergrond leidt wel tot een discriminatoir resultaat.

Er valt daarom iets te zeggen voor een aanpassing in de huidige wettelijke regeling die iedere vorm van medezeggenschap mogelijk maakt mits de regeling:

(i)

een uitkomst is van onderhandelingen tussen vennootschap en het vertegenwoordigingsorgaan van werknemers; en

(ii)

statutair wordt vastgelegd.

Dergelijke voorwaarden sluiten een op een aan bij de huidige regeling van artikel 333k lid 5.

Zou de wetgever hiervoor openstaan dan zou de regeling ten aanzien van de benoeming van bestuurders de aangewezen plaats in de wet zijn. Artikel 132/242 lid 1 zou kunnen luiden:

‘De benoeming van bestuurders geschiedt voor de eerste maal bij de akte van oprichting en later door de algemene vergadering, tenzij zij overeenkomstig artikel 162/272 van dit Boek door de raad van commissarissen geschiedt of als gevolg van een overeenkomst tussen de vennootschap en de ondernemingsraad in de statuten een vorm van medezeggenschap is uitgewerkt op grond waarvan benoeming van een of meer bestuurders plaatsvindt door de ondernemingsraad. Zo een in de statuten uitgewerkte overeenkomst kan ook regelingen bevatten op grond waarvan de ondernemingsraad op enige andere wijze invloed kan uitoefenen op de benoeming van een ofmeer bestuurders. Op dergelijke regelingen is artikel 133/243 niet van toepassing.'

Voor de benoeming van commissarissen kan een gelijksoortige bepaling in de wet worden opgenomen.1

Deze functie is alleen te gebruiken als je bent ingelogd.