9.3.4 Voorwaardelijke verbintenissen

Hoe moet worden geoordeeld over voorwaardelijke verbintenissen? Denk bijvoorbeeld aan het sluiten van een overeenkomst onder de opschortende voorwaarde van een vrijstelling van de biedplicht, of de ontbindende voorwaarde dat die vrijstelling er niet komt.1 Staat de voorwaardelijkheid van een verbintenis in de weg aan het aannemen van een overeenkomst en in het verlengde daarvan acting in concert?

Omdat voor een overeenkomst in de zin van de acting in concert-definitie van art. 1:1 Wft niet een (afdwingbare) verbintenis is vereist (§ 9.3.3), komt slechts geringe betekenis toe aan tussen partijen overeengekomen voorwaarden.2 Vooropgesteld moet worden dat het bestaan van de overeenkomst niet geraakt wordt door de voorwaardelijkheid van de verbintenis.3 Dus ook bij een verbintenis onder opschortende voorwaarde is er in beginsel sprake van een overeenkomst, ook al ontstaat de verbintenis pas bij vervulling van de voorwaarden.4 Doorslaggevend is steeds of partijen desalniettemin uitvoering (willen) geven aan de overeenkomst. Slechts indien er een voorwaarde is overeengekomen en partijen zich ook houden aan die voorwaarde, zie ik ruimte om daarmee rekening te houden (vgl. § 13.3.3). Opties kunnen een bron zijn van voorwaardelijke verbintenissen. In het kader van de biedplicht is niet zozeer relevant of dat zo is, als wel wanneer het overeenkomen van een optie als acting in concert heeft te gelden (§ 9.3.6.9).